余學龍

摘要：職務犯罪技術偵查應當遵循必要性、合法性、嚴格審批、嚴格保密原則，擬采取技術偵查措施的對象必須與案件的偵查有關聯(lián)性，嚴格限制適用范圍，在有效期限內(nèi)，進行全面審查嚴格審批交由公安機關執(zhí)行。發(fā)揮技術偵查在初查、偵查和追逃階段作用，相對人可對技術偵查采取相應查詢、異議、保密、賠償請求權(quán)等救濟措施，對違法使用技術偵查造成的后果，納入到國家賠償范圍。

關鍵詞：職務犯罪；技術偵查；運用

一、適用對象

各級人民檢察院均應有權(quán)運用技術偵查手段，但要經(jīng)過批準手續(xù)。擬采取技術偵查措施的對象必須與案件的偵查有關聯(lián)性，其指向的對象只能是合理懷疑的高度犯罪嫌疑人以及有證據(jù)證明與犯罪嫌疑人存在著密切關聯(lián)的其他人員，即使用技術偵查措施的要件已經(jīng)具備。不能用于案件中的被害人、證人或其他可能與案件有某種關系的人員，嚴禁對無相關的人員采用技術偵查手段。另外還應注意的是技術偵查措施所采用的具體手段和實施的偵查范圍，應嚴格限制在與偵查目的有關的內(nèi)容上，收集的證據(jù)材料范圍應僅限于與偵查有關聯(lián)的內(nèi)容上，也不得在其他案件的偵查和訴訟中使用。一般在職務犯罪偵查實踐中，只有上述條件，才能獲準實施技術偵查措施。如美國1968年的《綜合犯罪控制和街道安全條例》規(guī)定“在實行監(jiān)控時要盡量減少對與偵查無關的通訊的監(jiān)聽?！?/p>

二、適用范圍

“只有在采用一般偵查措施無法達到偵查目的的情況下，偵查機關迫不得已才采用技術偵查措施”。職務犯罪技術偵查手段的使用僅屬于檢察機關，較之其他國家而言，我國更應當嚴格限制技術偵查的適用范圍?！凹夹g偵查的適用要遵守比例原則?！比缱罡呷嗣駲z察院原反貪污賄賂總局局長王建明所說的那樣，“檢察機關偵查職務犯罪案件可以使用的技術偵查措施可限定在：①該案件影響重大；②技偵措施作為其它偵查措施的補充，應當在窮盡其他措施和手段而無法偵破案件的情況下最后使用；③技偵權(quán)的行使至少須經(jīng)過省級以上人民檢察院批準；④建立必要的與偵查技術相關的配套措施?！蓖瑫r筆者也認為，鑒于職務犯罪的復雜性，對有些根據(jù)特殊案情，必須直接適用技術偵查措施的，則不必要首先采用一般偵查措施，以免貽誤戰(zhàn)機。在這種情況下，職務犯罪偵查部門必須要有充分的證據(jù)或理由說明這一點。

三、適用種類

技術偵查措施的種類一般包括麥克風和電話偵聽、查看電子郵件數(shù)據(jù)、窺視監(jiān)控、外線偵查等?？梢越梃b國外的立法將技術偵查的種類以列舉方式作出規(guī)定。德國刑事訴訟法第8章規(guī)定“押、監(jiān)視電話通訊、掃描偵查、使用技術手段、派遣秘密偵查及搜查”等措施意大利刑事訴訟法第266-271條規(guī)定“談話或通訊竊聽”等偵查手段。筆者認為，我國在職務犯罪技術偵查時，可使用電子偵聽、監(jiān)控；通話監(jiān)聽；秘密拍照、錄像、查看郵件等。

四、適用期限

刑事訴訟中存在著實體正義與程序正義、控制犯罪與保障人權(quán)的沖突。因而不能無限期地對公民進行技術偵查，而應當合理科學地限定技術偵查期限。批準決定自簽發(fā)之日起3個月以內(nèi)有效，必要時，報省級檢察機關批準每次可以延長3個月。在適用技術偵查措施結(jié)束時，應當向?qū)徟鷻C關進行報告。

五、審批程序

我們應該借鑒世界上其他國家的做法，在使用程序上對技術偵查手段進行規(guī)制。技術偵查措施使用的前提是必須先經(jīng)檢察長批準，才能應用技術偵查措施進行勘驗、檢查，偵查人員不能擅自決定啟動技術偵查程序，自然也不能擅自決定采取何種偵查技術手段。

1.申請

一般應當提交申請使用技術偵查手段申請表，申請中應寫清使用技術偵查行為對象、地點、種類、范圍和大概持續(xù)時間、執(zhí)行人員等具體內(nèi)容，及使用技術偵查手段的原因、對案件偵查可能產(chǎn)生效果的說明、所針對的當事人的個人情況等。

2.批準

符合條件的技術偵查措施應予批準，不符合條件的不予批準。其批準模式，有以下兩種方式可選擇：一是檢察長負責審批，批準以書面形式為原則。檢察長進行審查批準的內(nèi)容為：被移送申請的技術偵查措施是否符合條件，如監(jiān)聽通訊、秘密拍照、錄音、錄像、獲取計算機數(shù)據(jù)或派遣秘密偵查人員和誘惑偵查等，對于重大事項的，由檢察長提交檢委會討論決定。同時根據(jù)檢察機關內(nèi)部分權(quán)制約的情況，應當把審批事項交由偵查監(jiān)督部門履行監(jiān)督。即“需要適用技術偵查時，承辦部門應向檢察長提出書面申請，說明使用的理由，適用的案件和對象，使用的時間等，檢察長對申請要進行全面審查，認為應當使用的，予以批準?！倍巧霞墮z察機關審批?？梢詤⒄铡奥殑辗缸锎稒?quán)上提”的有關規(guī)定，在本院職務犯罪偵查部門擬采取技術偵查措施時，要將申請意見提交上一級檢察機關偵查監(jiān)督部門審批，經(jīng)上一級檢察機關偵查監(jiān)督部門嚴格根據(jù)法律規(guī)定審批后，方才可以執(zhí)行使用，從程序上可以避免出現(xiàn)“自查自監(jiān)”的情形。還有補充審批的情形，即因情況緊急來不及申請而執(zhí)行的，必須及時補充審批，如未獲批準，則必須立即停止執(zhí)行。

3.執(zhí)行

在審批后，持職務犯罪技術偵查審批表，交由公安機關執(zhí)行。在公安機關執(zhí)行職務犯罪技術偵查任務時，檢察機關應當派員參加，實時掌握犯罪嫌疑人的動態(tài)。

六、救濟程序

1.查詢權(quán)

具備客觀性的記錄，是對技術偵查措施進行監(jiān)管和救濟的前提。偵查機關全程、如實地記錄技術設備的使用過程并同步制作偵查筆錄，才能經(jīng)得起偵查監(jiān)督與審查起訴階段檢察人員、審判人員和律師的檢驗及提出質(zhì)疑。即便是為了保密的需要，使用技術偵查措施至少需要獨立訂成卷宗，單獨送給審判人員、檢察人員事后訴訟審查，同時有必要保障辯方律師查詢、復制的權(quán)利。

2.異議權(quán)

一是復議權(quán)。技術偵查結(jié)束后，應將技術偵查的進行情況書面通知相對人，使其清楚自己的法定權(quán)利，同時也有提出異議的權(quán)利，當事人認為技術偵查不當時，有權(quán)提請上級檢察機關復議。二是排除權(quán)。刑事辯護人可以在法庭上對檢察機關違反法定程序進行的技術偵查獲取的證據(jù)，請求法院排除或不予采信，從而更利于對犯罪嫌疑人人權(quán)的保障。對非法所獲證據(jù)的排除則應當采取相對嚴格態(tài)度，以防止技術偵查的濫用。三是量刑建議權(quán)。辯護律師在法庭上針對不當?shù)募夹g偵查措施提出推翻對于被告的定罪或減輕量刑的建議，法庭可裁定以違反正當程序為由，推翻對被告的指控或減輕量刑。這將有利于防止更加嚴重的后果，為公民的合法權(quán)利提供最后一道人權(quán)保障屏障。

3.保密權(quán)

包括保密、封存并及時銷毀。檢察機關在使用技術偵查措施的同時，應當同步制作筆錄，對執(zhí)行的過程、具體種類和相關內(nèi)容必須全程、客觀真實的記錄。并按照規(guī)定及時地封存獲取的結(jié)論，并做好保密措施，以保證當事人的人權(quán)。同時，對那些不再需要的材料或與案件無關的信息，要及時予以刪除或銷毀，當事人也可以要求檢察機關及時進行銷毀，其銷毀行為應當制作筆錄，以保護當事人的隱私權(quán)。對銷毀也應有程序規(guī)范和監(jiān)督措施，在法院做出判決的案件中，職務犯罪技術偵查所獲取的證據(jù)材料應該妥善保管存檔。在保存期間，禁止任何人隨意查閱、復制、泄露相關信息。對于使用技術偵查手段獲取的國家機密、商業(yè)秘密及個人。