作者簡介:楊思文(1992-),女,滿族,遼寧省沈陽市,本科,遼寧理工學(xué)院(原渤海大學(xué)文理學(xué)院),法律。
摘要:計劃生育帶來的后續(xù)問題空前暴露,其中拐賣販賣人口的話題幾度引起熱議。人販子不應(yīng)該被一律判為死刑的法學(xué)原理并不能得到民眾的廣泛支持。媒體炒作也好,網(wǎng)友自發(fā)熱忱也罷,對于人販子是否判死刑的面向群眾的分析存在重要意義。盲目地針對如何判罰罪犯的討論不可取,尋求有效減少和預(yù)防拐賣事件的措施才是這次公眾參與改善社會問題的有效途徑。
關(guān)鍵詞:起刑點;死刑罪;邊際效應(yīng);犯罪程度;文明程度;收養(yǎng)
引言
大概六月中旬,朋友圈被莫名其妙地刷屏了,各種朋友好像突然才聽說了拐賣人口這檔子事,“正方”朋友們說了:“建議國家改變販賣兒童的法律條款拐賣兒童判死刑!”“人販子必須死!”,“反方”朋友們出來科普了:“如果一律判死刑的話會加重犯罪行為!”“人販子知道要被抓就會直接撕票!”一場關(guān)乎正義的甜咸大戰(zhàn)如潮水一樣拉開了帷幕。事實上關(guān)于定罪量刑方面,我國現(xiàn)有刑法已經(jīng)相當(dāng)完善,但是面對網(wǎng)絡(luò)輿論的沖擊,還是有必要結(jié)合我國實際情況進行思考:販賣人口,或者說販賣婦女兒童究竟是否應(yīng)該定為死刑。
販賣人口在解放前的舊中國盛行。新中國成立后,經(jīng)過嚴(yán)厲打擊,到50年代中期和60年代,販賣人口犯罪在我國已基本絕跡。70年代初,拐賣人口犯罪又死灰復(fù)燃,開始發(fā)生在少數(shù)幾個省,以后逐步蔓延到十幾個省區(qū),最后涉及到全國的許多縣市,到80年代初,拐賣人口的犯罪發(fā)案率出現(xiàn)了前所未有的增長率。
論點
在進行了系統(tǒng)性的研究與查閱之后,我得出了初步的觀點:販賣拐賣人口一律判為死刑堅決不可取。而對此,我認(rèn)為存在更好的可行措施來緩解或抑制拐賣現(xiàn)象:把群眾聚焦的重點和司法行政的力量從量刑定罪轉(zhuǎn)移到這一環(huán)節(jié)之前的預(yù)防及辦案過程中。具體行為有:加大力度向買家集中的貧困地區(qū)普及文化教育和法律知識,加強被抓嫌疑人的舉報減刑制度,建立兒童乃至成年人入籍錄入指紋和DNA的系統(tǒng)制度,利用群眾建立完善的失蹤人口社會緊急報警系統(tǒng)。
接下來進行具體分析論述。
一、從概念拆解分析為什么不應(yīng)該判死刑
(一)拐賣的定義
1.拐賣的定義
要討論如何定罪,有必要先了解一下相關(guān)罪行的定義。在實際大量查閱資料后,我發(fā)現(xiàn)關(guān)于販賣拐賣人口罪行有著相當(dāng)復(fù)雜而并不寬泛的定義,下面是《中華人民共和國刑法》第二百四十條關(guān)于拐賣人口罪行的論述:
(1)怎樣認(rèn)定拐賣人口罪?
拐賣人口罪,是指以營利為目的,用欺騙、利誘、脅迫等手段主要拐賣婦女、兒童的犯罪行為。
合謀、參與拐騙、接送、中轉(zhuǎn)、窩藏、出賣、轉(zhuǎn)賣婦女和兒童等犯罪活動的,分別以一般共同犯罪或犯罪集團成員論處。
其中最重要的一點,也是大多數(shù)此類型案件庭審和量刑中舉足關(guān)鍵的一點——營利。這也是廣大犯罪分子賴以減刑甚至變?yōu)橄右扇说姆赏黄瓶凇]有視頻等可靠的人證物證,情況就變成了“我撿的”,“我沒賣”,“我沒騙”。
2.近似拐賣的定義
不光如此,還有很多可以讓網(wǎng)友口誅筆伐而立法人員卻無可奈何的情況:
(2)如何劃分拐賣人口罪同某些近似的犯罪、違法行為的界限?
①拐騙或者偷走不滿十四歲的兒童脫離家庭或監(jiān)護人,不是出賣牟利的,是拐騙兒童罪,應(yīng)按刑法第一百八十四條的規(guī)定判處。
②以介紹對象為名,騙取他人財物的;兩人以上合謀騙錢,把婦女“賣”給他人為妻,得款后潛逃的,均應(yīng)以詐騙罪論處。對于婦女被拐騙后,在犯罪分子脅迫或利誘下進行詐騙的,應(yīng)酌情減輕或免除處罰。
③為男女婚姻當(dāng)介紹人,借以索取財物的,屬于違法行為,不構(gòu)成拐賣人口罪。
在實踐中,各種情況層出不窮,完全不能單以情感上的主觀意愿來質(zhì)疑刑法的可靠性及合理性。
(二)刑法中如何量刑
(1)定罪標(biāo)準(zhǔn)。確定知道了什么才能叫拐賣人口,我們來考慮討論的核心,如何定罪:
首先從簡單上來看廣義的大體判罰——
《中華人民共和國刑法》第二百四十一條:拐賣人口的,處五年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑。
《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子的決定》一:對下列嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子,可以在刑法規(guī)定的最高刑以上處刑,直至判處死刑:
3.拐賣人口集團的首要分子,或者拐賣人口情節(jié)特別嚴(yán)重的;
(2)影響定罪的關(guān)鍵因素——民眾爭議在于起刑點。問題再次出現(xiàn)了,讓網(wǎng)友們掛心的死刑涉及到了“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的概念,而這一點正是本次論述的關(guān)鍵之一?!吨腥A人民共和國刑法》第二百四十一條:
(3)哪些是拐賣人口罪中“情節(jié)嚴(yán)重”的行為?
拐賣人口“情節(jié)嚴(yán)重”的犯罪行為主要有下列幾種:
①拐賣婦女、兒童多人或多次的; ②盜賣嬰兒、幼兒的; ③拐賣不滿十四歲的幼女與他人同居的; ④拐賣現(xiàn)役軍人妻子的; ⑤拐賣精神病患者或癡呆者的。
(4)哪些是拐賣人口罪中“情節(jié)特別嚴(yán)重”的行為?
拐賣人口“情節(jié)特別嚴(yán)重”的犯罪行為主要有下列幾種:
①拐賣婦女、兒童十五人以上,或者拐賣婦女、兒童八人以上不滿十五人手段特別惡劣的; ②盜賣嬰兒、幼兒多人或多次的;③劫持、綁架婦女或用藥物麻醉婦女后將其出賣,后果嚴(yán)重的; ④摧殘、虐待被拐賣的人致其重傷、死亡或引起其他特別嚴(yán)重后果的。
3.具體量刑辦法。了解了定罪判罰的基本構(gòu)成要素,下面來細(xì)致的看量刑細(xì)節(jié):
(5)對拐賣人口犯如何處刑?
①對拐賣人口集團的首要分子,或者拐賣人口情節(jié)特別嚴(yán)重的罪犯,可以在刑法第一百四十一條規(guī)定的最高刑以上處刑,即可以判處無期徒刑直至死刑,但不是一律必須判處無期徒刑或死刑。 ②拐賣婦女、兒童的罪犯兼犯有強奸婦女、奸淫幼女、非法拘禁、傷害、強迫婦女賣淫等罪行的,應(yīng)按刑法有關(guān)條款定罪,并按數(shù)罪并罰的規(guī)定處刑。 ③對拐賣人口情節(jié)嚴(yán)重的罪犯,處五年以上十五年以下有期徒刑。 ④對拐賣人口情節(jié)一般的罪犯,處五年以下有期徒刑。⑤對拐賣人口案件中具有法定的從重、從輕、減輕、加重處罰情節(jié)的罪犯,應(yīng)當(dāng)或可以依法從重、從輕、減輕、加重判處刑罰。
(三)為什么不能直接判死刑
這是這次社會爭議的問題,也是廣大網(wǎng)友在法律上的一個誤區(qū)所在。
為什么不能直接判死刑?因為刑法中對拐賣罪量刑有明確的界定。參見上文。那么是不是刑法制定的有問題?不會,刑法的制定是非常嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?,專業(yè)性極強的社會科學(xué),依賴于立法學(xué)、統(tǒng)計學(xué)、犯罪學(xué)等多學(xué)科的知識。而且法律的制定與實施都是建立在大量的事實數(shù)據(jù)和國際范圍內(nèi)的同等借鑒上的。
1.死刑罪在全球范圍內(nèi)的現(xiàn)況。首先關(guān)于死刑罪,目前全球范圍內(nèi)有140個國家直接廢除或不使用死刑,僅僅有58個國家仍在使用死刑。我國現(xiàn)行刑法規(guī)定死刑罪名共計55個,在越來越強調(diào)人權(quán)的今天,可以說我國正在承受巨大的壓力,雖然美國是西方國家中執(zhí)行死刑最多的,但卻一再對他國人權(quán)指手畫腳。近年來中國不廢除但減少死刑的消息引起外界關(guān)注,雖然死刑執(zhí)行人數(shù)持續(xù)減少,但總量仍“位居世界第一”。減少死刑判定和執(zhí)行,這可以看作中國司法制度更加人性化的體現(xiàn)。
所以死刑在高度發(fā)達(dá)的文明社會中,并不是隨意就可以判罰的。
2.拐賣人口并不是沒有死刑。這是需要廣大網(wǎng)友和群眾更正的意識誤區(qū),拐賣販賣人口存在判罰死刑。刑法對拐賣人口的判罰從五年到死刑不等,據(jù)最高人民法院新聞發(fā)言人孫軍工介紹,“2010年至2014年,全國各級法院審結(jié)拐賣婦女、兒童犯罪案件7719件,對12963名犯罪分子判處刑罰,其中判處五年以上有期徒刑至死刑的7336人,重刑率達(dá)56.59%”。重刑率56.59%的概念意味著拐賣行為的重刑率比非法黑社會行為更高。(根據(jù)人民網(wǎng)法治頻道2013年發(fā)布的新聞《最高法:貪污賄賂等職務(wù)犯罪的重刑率持續(xù)提高》顯示,“2008年至2012年,故意殺人罪的重刑率高達(dá)82.02%,綁架罪的重刑率高達(dá)79.33%,組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的重刑率為44%。強奸罪、爆炸罪、強奸罪和涉毒罪的重刑率也在30%以上?!?。)實際上,由于拐賣犯罪的特殊性,一旦發(fā)現(xiàn)幾乎都是集團犯罪、有組織犯罪,或多次犯罪,完全符合重判的標(biāo)準(zhǔn)。
3.立法的后果和影響
(1)法律的意義
這里有必要強調(diào)一下法律存在的意義:
1.法律的建立不是為了懲罰。2.刑法立法的根本目的是預(yù)防和減少犯罪。3.法律是要保護所有人的權(quán)利。4.法律的威懾力在于必然性,而不在于嚴(yán)厲性。
(2)如果拐賣人口唯一死刑
①對犯罪心理的分析。大量實踐案例表明,當(dāng)罪犯得知拐賣的判罰和故意殺人一樣都是死亡的時候,如果即將被抓,那么為了規(guī)避重罪,會殺掉孩子以求掩蓋拐賣行為;沒有不被抓的風(fēng)險,那么拐一個和拐十個的結(jié)果相同,為什么不盡量多地創(chuàng)造盈利?歷史上有準(zhǔn)確的例子:
史記里面陳勝吳廣的一句話,等死,死國可乎?
竊鉤者誅,竊國者諸侯。
反了!
因為一個行為觸犯了死刑,犯罪分子的底線會隨之降低。也就是說犯罪率還未必會降低的情況下,但是犯罪程度必然會加大。之后會威脅到更多的生命財產(chǎn)安全,公共安全,乃至國家財產(chǎn)安全。濫用嚴(yán)刑是肯定不利于社會穩(wěn)定的。這一點上類似于經(jīng)濟學(xué)里的邊際效應(yīng)。
即可變要素的邊際產(chǎn)量會逐漸遞減。如果消費者消費某種物品,當(dāng)消費的數(shù)量逐漸上增,相應(yīng)的其新增的最后一單位物品的消費所獲得的效用,即我們提到的邊際效用則一般會呈現(xiàn)逐漸遞減的現(xiàn)象,這就稱之為邊際效用遞減法則。 德國經(jīng)濟學(xué)家戈森曾說:同一享樂不斷重復(fù),則其帶來的享受逐漸遞減。而經(jīng)濟學(xué)中著名的“邊際效用遞減”規(guī)律正是由這樣一條享樂法則演變而來的。邊際就是指增量。邊際效用的概念解釋為每增加一單位消費所能增加的滿足。
邊際效用遞減原理通俗解釋就是指:開始的時候,消費所產(chǎn)生的滿足很高,隨著時間的推移,其產(chǎn)生的單位滿足就會縮減。用數(shù)學(xué)語言表達(dá):x是自變量,y是因變量,y隨x的變化而變化,隨著x值的增加,y的增加量在不斷減小。
當(dāng)可變要素投入量的發(fā)生變化,可變要素投入量與固定要素投入量之間的比例也會發(fā)生改變。當(dāng)可變要素投入量開始增加的時候,與固定要素相對比,其可變要素投入很少,然而,隨著可變要素投入量的增加,邊際產(chǎn)量就會呈現(xiàn)遞增的現(xiàn)象,當(dāng)可變要素與固定要素達(dá)到恰當(dāng)比例時,邊際產(chǎn)量就會達(dá)到最大。如果再持續(xù)增加可變要素投入量,因為其它要素的數(shù)量不會改變,那么可變要素相對來講則過多,于是邊際產(chǎn)量會呈現(xiàn)遞減現(xiàn)象。
意大利學(xué)者貝卡利亞就曾指出,嚴(yán)峻的刑罰會造成這樣一種局面:罪犯所面臨的惡果越大,也就越敢于規(guī)避刑罰。為了擺脫對一次罪行的刑罰,人們會犯下更多的罪行。刑罰最殘酷的國家和年代,往往就是不法行為最血腥、最不人道的國家和年代。殘酷的法律會通過恐懼、模仿或培養(yǎng)復(fù)仇精神使人變得殘酷。在重刑思想影響下,面對犯罪率上升、社會治安惡化狀態(tài),人們常常本能地把原因歸結(jié)于懲罰不夠、打擊不力,從而主張繼續(xù)加大刑罰量,因而導(dǎo)致惡性循環(huán),出現(xiàn)整體法定刑和刑罰投入量的攀比上升。
②對犯罪數(shù)量的影響。從整體來看,數(shù)據(jù)表明犯罪的數(shù)量是不會隨直接重刑而大幅度減少的,犯罪人口數(shù)量會在總?cè)丝跀?shù)量中維持一個較為穩(wěn)定的比例,提高量刑也僅僅能夠起到適度的威懾作用。例如:
毒品五十克就可判死,販毒者從未減少;
朱元璋時代,貪污五十兩銀子就可判死,貪污者絡(luò)繹不絕;
故意殺人罪處以死刑,命案仍然天天發(fā)生;
酷刑對于減少犯罪率,沒有我們想象的有效。只要有需求,利益的誘惑足夠大,就會有人鋌而走險。
二、解決問題我的觀點新思路
1.拐賣行為猖獗,打拐難的問題及應(yīng)對觀點。犯罪屬于社會問題,應(yīng)該通過改良社會制度和分配體系來解決,而不光是著眼于如何處理犯罪分子,如何順應(yīng)民意打擊已有的犯罪行為。所以應(yīng)該從問題的根源來深度分析拐賣問題。
(1)人口基數(shù)大,受教育程度普遍不高。拐賣利益鏈條中,買房一般是偏遠(yuǎn)山區(qū)的低文化水平人群,體現(xiàn)在以下幾點。首先存在不懂法的現(xiàn)象,認(rèn)為付出了金錢換取的婦女兒童只屬于買賣關(guān)系而不涉及違法。再有知道犯法的,卻受封建思想禁錮,認(rèn)為傳宗接代的意義大于違法行為所應(yīng)付出的后果。
(2)計劃生育使得兒童稀缺。因為計劃生育政策,大多人家只能有一個孩子。而中國人仍持有根深蒂固的“養(yǎng)兒防老”、“兒女雙全”的觀念,因此,對嬰幼兒(特別是男孩)的需求是剛性的。政策阻止了這個合理愿望,那么,需求催生市場,只有通過非法渠道來買賣。據(jù)有關(guān)國際組織日前透露,各國及相關(guān)地區(qū)黑幫每年販賣100至200萬婦孺,供應(yīng)全球各地充當(dāng)性奴或奴工,其中亞洲地區(qū)就有25萬婦女兒童遭受41法販賣的厄運。 販賣人口利潤高、風(fēng)險低,已成為世界上增長最快和最有利可圖的犯罪行業(yè)之一。
(3)收養(yǎng)制度的不健全,收養(yǎng)手續(xù)復(fù)雜。大量不育者想領(lǐng)養(yǎng)而不得, 意外懷孕的女士又無力撫養(yǎng)。即使雙方自愿,這種過繼行為也難上加難。因為,按照現(xiàn)在的司法解釋,這是拐賣兒童罪。
倘若有更健全、簡便而自由的收養(yǎng)制度,能夠合法地滿足供需雙方,或許,對地下產(chǎn)業(yè)鏈的破除,更有益處。
(4)買方基本無罪?!缎谭ā贰笆召I被拐賣的婦女、兒童,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,對被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對其進行解救的,可以不追究刑事責(zé)任?!?/p>
買方不入刑,就等于在縱容買兒童的行為。一方面縱容買家,一方面打擊賣家?懂不懂法的都可以理解一味連坐中的不合理性。
加大監(jiān)管,開放計劃生育,增強兒童的保護,提高人口素質(zhì)才是出路。
三、網(wǎng)友民意評價
據(jù)微指數(shù)數(shù)據(jù)顯示,參與發(fā)聲建議的網(wǎng)友年齡,主要分布在“19—24”和“25—34”兩個年齡層,其中前者略多,占39.63%。性別差異方面則女性遠(yuǎn)多于男性,比例約為2.5:1。
我們的法治化進程中,總有這樣一群人。藥家鑫殺殺殺,林森浩殺殺殺,人販子殺殺殺,毒販子殺殺殺。宣泄憤怒則已,干擾司法就有點過了。雖然我不支持廢死,但是盲目殺殺殺并沒有什么用。殺與不殺,是案情決定,法官判決,是事實根據(jù),法律準(zhǔn)繩。不是人云亦云,不是道德綁架,不是媒體呼聲。
刑罰必須具有彈性,這是社會規(guī)律決定的。即使是最十惡不赦的行為,殺人放火決水爆炸投毒強奸搶劫綁架販毒拐賣,也沒有一條法律規(guī)定只要犯罪一律槍崩,否則反而會造成極大的不公和混亂。
量刑取決于犯罪行為的社會危害程度。
如果刑罰沒有彈性,一味搞嚴(yán)刑峻法,杜絕犯罪者任何生還的希望,結(jié)果可能弊大于利。秦代“失期即斬”嚴(yán)苛刑罰,是造成陳勝吳廣起義的直接原因,如果秦律失期罰棍打十下,陳勝麻溜的去當(dāng)民夫了。
有怎樣的行為,就付出相應(yīng)的代價,罪大的槍斃,罪小的活命,這是最基本的公平,是罪刑法定,罪與刑相適應(yīng)的原則,是法律發(fā)揮教化功能的具體表現(xiàn)。
如果法律規(guī)定了某種罪行“肯定死絕對死死的不能再死”,就是說,在這個罪行面前,不論罪大罪小,都并沒有什么卵用,任何主觀動機和客觀結(jié)果的影響都將失效。
搞出了“輕罪重罪一個樣”這種推論,直接違反了最基本的“罪刑相適應(yīng)”原則。這種規(guī)定脫離了社會的實際情境,罪刑不再相稱,法律變成了單純的教條,也就違反了公平正義。這才是不符合法律精神的。(作者單位:遼寧理工學(xué)院(原渤海大學(xué)文理學(xué)院))
參考文獻:
[1]《理論學(xué)習(xí)》 2000年06期打擊拐賣婦女、兒童的犯罪行為 姜翠玉
[2]《了望》 2000年28期 全球打擊販賣人口罪行