習露

摘 要：近年來，隨著建筑業(yè)的迅速發(fā)展，建設工程施工合同糾紛逐年增多。依法正確處理好建設工程合同簽約及履行階段關注的法律要點，對于維護建筑市場秩序、促進建筑業(yè)健康發(fā)展具有十分重要的意義。

關鍵詞：建筑工程合同；簽約及履行階段；法律要點

1.引言

建設工程合同的專業(yè)技術性較強，涉及面廣，主體確認比較復雜；合同內容涉及到國家關于固定資產(chǎn)投資的宏觀調控政策和基本建設管理的各個方面。在建設工程實務中，依法維護企業(yè)的權益，是企業(yè)法律顧問的根本出發(fā)點。筆者根據(jù)具體的實務經(jīng)驗，結合相關法律規(guī)定，對建設工程合同簽約及履行階段關注的法律要點進行相關論述。

2、合同簽訂階段關注的法律要點

2.1標的物描述問題

合同義務與權利形成主要圍繞標的物進行。即核心為標的物。建筑施工合同中，建筑物就是標的物，施工過程具體是指建筑物不斷型成的過程。在施工合同中應當進行精準的描述，從而對雙方的義務與權利進行明確。由于建筑物無統(tǒng)一的標準，均是獨一無二的，因此無法復制批量的進行生產(chǎn)，只能現(xiàn)場施工建設。

2.2標的物在施工合同中的具體體現(xiàn)

具體體現(xiàn)在以下幾點：（1）圖紙描述；（2）文字描述，主要涵蓋工程的承包范圍、地點、名稱、合法手續(xù)、內容等；（3）施工組織設計描述，主要是指將圖紙向實物轉變的技術和步驟；（4）法律法規(guī)、標準規(guī)范描述，僅是對質量標準進行描述，并不意味著工程量；（5）工程量清單描述，具體是指項目特征、工程量進行細致、統(tǒng)一的描述，以該清單為參照，投標人可以精準的進行報價。

上述五點中有兩點最值得注意：一是圖紙的設計深度，即圖紙的詳細程度。圖紙具體分三個階段進行設計，施工圖設計、初步設計和方案設計。其中施工圖的設計最為詳細，其設計的程度可以工程量進行精準的計量，初步設計與方案設計在總工作量的40%—50%范圍內，停留在創(chuàng)意階段。設計深度案件是事實問題，包括工程量的精準計量，所以必須提高注意。當事人在施工合同簽訂時，應當提醒當事人，明確邊界范圍，從而避免糾紛。另一個則是承包范圍，該范圍指施工的實際邊界，邊界模糊，則會引起爭議。

2.3保證招標圖紙與合同圖紙一致，招標范圍與合同范圍一致

大多數(shù)工程在招標、投標甚至是簽合同時，如果施工圖紙還未設計出或者不完善，就無法對招標、投標以及合同簽訂所包括的工程內容及范圍進行明確，施工合同在履行階段，特別是項目結算時會產(chǎn)生糾紛。上述情形容易出現(xiàn)在部分三邊工程中。招標記投標階段主要是確定合同實質性條款的階段，具體包括對價格調整方式及價格的確定，施工合同的最終簽訂內容與招標投標的文件內容之間應存在緊密的邏輯關系，簽訂合同僅是將上述實質性條款以書面形式進行確定。實務中，通常工程款無增加，但招標范圍明顯小于合同范圍。

2.4盡量不設定階段性工期，也不設定階段性質量驗收約束

一般情況下，每個工程只能約定一個包括開工及竣工日期的總工期，項目僅需在規(guī)定時間內竣工并在驗收合格后就可。但部分業(yè)主，會在總工期內的部分節(jié)點對階段性的工期進行規(guī)定，并規(guī)定其達到施工節(jié)點期限，但如果違約必須承擔責任。部分業(yè)主會做出驗收必須一次性合格的要求。該條款事實上只是使得施工方的義務增加，隨之階段性的違約責任也會相對應的增長。合同在簽訂過程時，應盡可能的防止此類條款。

2.5要特別注意審計條款或者業(yè)主單方審價條款風險

審計條款，具體是指在政府投資的項目工程中，主管上級部門的審計。政府通常會要求增添審計條款，并規(guī)定在結算過程中，以審計結果為參照進行結算。部分非政府業(yè)主會規(guī)定以指定的咨詢造價機構的審核結果為依據(jù)進行結算，上述條款明顯對施工方不利，相當于完全由業(yè)主決定結算，嚴重威脅到施工方的合法權益。該條款如果要保障公平性，則應當改為由雙方共同委托的造價咨詢機構的審價結果為依據(jù)進行結算。

3.合同履行階段關注的法律要點

建設工程合同在履行階段，施工雙方當事人的義務權利與施工的過程有著密切的聯(lián)系。在施工過程中不斷的對雙方當事人的實體權利進行明確。因此，簽訂合同需要注意以外，更需對建設合同的整個履行過程進行關注，由于簽訂建設工程合同的時是靜態(tài)的，合同約定的質量、價格和工期均是目標，雙方當事人履行義務的過程就是施工過程，建設工程在竣工并進行驗收合格后，施工方將最終的建設成果進行交付，業(yè)主將工程款支付給施工方。由于上述的不確定性因素，均會影響著工程的質量、工期、價格。施工書面合同主要是對建設工程的質量、價格、工期三大目標進行明確，施工過程這三大目標的實現(xiàn)進行具體呈現(xiàn)，并體現(xiàn)出義務權利的行為或事件的影響因素，通過該記錄作為雙方當事人義務與權利的依據(jù)。在該階段，由于復雜性，需要進行全面的考慮。特別是對于工程價款優(yōu)先受償權、簽證和索賠工期等要點問題。

3.1工期問題

建設工程合同中，工期條款也是其中重點條款之一，其主要是對施工方竣工并驗收合格的期限進行規(guī)定。工期是對違約與否、違約金計算及欠款利息等依據(jù)進行判斷。上述爭議在實務中較常出現(xiàn)，值得引起注意。合同中，應對總工期、開工及竣工日期進行明確計劃并進行約定；而在施工過程中，存在實際的開工及竣工日期。而訴訟中，存在推定的開工及竣工日期。其中合同中的開工竣工日期通常為計劃的開、竣工日期，存在意義不大。只有實際的開工及竣工日期才是結算的依據(jù)。優(yōu)先權的起始日也是實際的竣工日期。但法律并未對開工及竣工做出明確定義，也未對開工的竣工的標志性行為進行說明，因此極易產(chǎn)生爭議。明確開工日期最佳的解決方案在于，開工時，雙方但是人共同進行簽證，確認實際的開工日期。并作為程序性條款在合同內進行標注。

3.2簽證和索賠

工程合同中，相較于其它合同，索賠與簽證是其所特有的內容。由于在施工過程中會對合同工期與價格產(chǎn)生一定的影響，索賠于簽證主要承擔著對該變化進行記錄的職責，上述變化具體包括工期、價格與工程量，主要取決于過程合同的自身特點。索賠與簽證通常只包括合同外所額外增添的工期或費用。由于關系到當事人雙方的義務與權利，是當事人所重點關注的問題。

3.3設計變更與合同變更的區(qū)別

依據(jù)《合同法》規(guī)范，雙方當事人對依法簽訂的合同必須進行嚴格遵守，除雙方協(xié)商同意之外，合同條款不得由任一方擅自進行更改。但在建設工程實務中，業(yè)主擁有一定的設計變更權，設計變更應屬工程索賠而不在擅自更改范疇內。而合同的擅自變更，必須承擔相應的違約責任。對兩種變更方式進行比較，能夠對索賠與違約進行明確區(qū)分。

3.4工程價款優(yōu)先受償權的適用條件

目前工程價款優(yōu)先受償權，主要的權威依據(jù)為《最高人民法院民事案由的規(guī)定》、《合同法》第 286 條、最高人民法院辦公廳關于印發(fā)《全國民事審判工作會議紀要》、《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》四種。在實務中，結合上述規(guī)定，筆者以為應做好以下工作：①優(yōu)先權高于擔保權及其他債權，但商品房工程中的購買權除外；②行使優(yōu)先權的對象必須是已欠付的工程款；③可以將優(yōu)先權作為一個獨立的案由提起訴訟；④使建設工程價款優(yōu)先受償權可以在審判和執(zhí)行階段進行行；⑤催告程序必須在行使優(yōu)先受償權前履行；⑥優(yōu)先權有著6 個月的除斥期間。

4.結束語

綜上對建設工程合同簽約及履行階段的主要法律要點的研究與探討，得出結論。在實際合同簽及履行中，應當以法律為準則，以建筑企業(yè)的利益為根本，并結合具體情況正確處理好建設工程合同簽約及履行階段關注的相關法律問題。（作者單位：國網(wǎng)湖南省電力公司懷化供電分公司）

參考文獻：

[1] 吳齊偉.企業(yè)合同法律風險分析與防控思路[J].上海企業(yè).2009，（1）。

[2] 張玉翔、張玉峰.建筑企業(yè)訂立合同的法律風險與防范[J].內蒙古科技與經(jīng)濟.2009，（9）。