摘 要 近來，微商滿足了因傳統(tǒng)渠道與電商渠道高門檻、高成本、區(qū)域局限性大，以及沒有時間、精力和實力的人群的需求而迅猛發(fā)展。但是由于對新興事物認識的滯后性，在法律制度、管理體系等相關方面存在缺陷與不足，取證問題更是導致維權難上加難。本文從微商的概念及特點入手，了解熟悉這一新興事物，進而分析微商訴訟案件取證問題，提出相應的解決措施。

關鍵詞 微商 電子數(shù)據(jù) 證據(jù)取證

互聯(lián)網的發(fā)展經歷著以搜狐、網易、新浪為代表的“資訊時代”，到以天涯、人人、貓撲為代表的“社交時代”，再到以微信、微博 為代表的“碎片化溝通互動時代”，即web3.0時代。據(jù)中國電子商務研究中心發(fā)布的《2014年“微信朋友圈營銷”生態(tài)數(shù)據(jù)研究報告》顯示：2014年的微信朋友圈最高月流水量達到兩百萬元，而平均月流水量達九萬余元。由此可以看出作為社交網絡出現(xiàn)的微信進行的交易，有其存在的基礎和社會需求。

一、微商的定義及特點

微商目前尚無統(tǒng)一認知的定義。一般是指以“個人”為單位的、利用web3.0時代所衍生的載體渠道，將傳統(tǒng)方式與互聯(lián)網相結合，不存在區(qū)域限制，且可移動性地實現(xiàn)銷售渠道新突破的小型個體行為。通俗的說，微商就是在移動端上進行商品售賣的小商家。 微商包含微信電商。微信僅僅是微商的一個組成部分，是其中的一個媒介載體。

微商利用社會化媒體的社交網絡，開展一系列電商活動。微商的特質包括：（1）從事微小型商業(yè)活動的個體或團隊；（2）利用微信、微博等新媒介從事商業(yè)活動的個體或團隊；（3） 相對小型的商業(yè)項目或合作項目；（4）微、小型企業(yè)主。

二、微商的經營模式

1、代購。一種是在微信賬號上購買，另一種是在朋友圈發(fā)布信息等待消費者發(fā)出要約。前者通過賬號下的直接交流，以聊天形式促成交易。后者通過在朋友圈發(fā)布文字和商品圖片。

2、無實體店代理。微信朋友圈的銷售代理不需要店面和庫存，而只需在朋友朋友圈配發(fā)商品圖片跟文字介紹，利用其高信任性的營銷效果而在朋友圈層層的轉發(fā)跟傳播進行推廣，與代購及其相似。

3、借力于微信上的第三方平臺的銷售，如“微店”。微店主要分為B2C和C2C兩類模式，B2C模式是通過搭建一個微商管理體系，在這個體系內賣家依靠銷售提成，微商管理體系提供了完整的分銷方案，銷售系統(tǒng)也具有專用性，如京東微店；而C2C模式則是通過品牌商找一級總代理，由一級總代理往下，層層發(fā)展代理商銷售產品的縱向模式。以微信為例，大多數(shù)人通過朋友圈直接賣貨，發(fā)展代理商的不到三分之二，也有人在賣貨之余發(fā)展代理商的，有少數(shù)人注意到朋友圈可以作為引流工具，比較適用于服務性的商家實現(xiàn)O2O。

三、微商發(fā)展存在的問題

（一）虛假宣傳。比如運用對話生成器這款軟件，銷售單軟件造假，轉賬信息、語音可隨意進行添加，由此扮成的交易記錄可以以假充真。而消費者在微信上購物直接把錢打到經營者卡里面去，因為沒有消費記錄導致后期維權之路取證難。

（二）法律制度的不完善，微商市場的不成熟。

目前在法律層面對于微商的管理尚存在一定的空白。2010年7月1日我國開始正式實施的《網絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法》，以及2014年3月15日，在此基礎上形成的《網絡交易管理辦法》正式實施，該《辦法》里的網絡商品交易，指的是通過互聯(lián)網（含移動互聯(lián)網）銷售商品或者提供服務的經營活動；所稱的有關服務，指的是為網絡商品交易提供第三方交易平臺、宣傳推廣、信用評價、支付結算、物流、快遞、網絡接入、服務器托管、虛擬空間租用、網站網頁設計制作等營利性服務，可以為淘寶、京東等大型成熟網商的管理工作提供法律支撐。但是作為最近剛流行起來的新興事物--微商，其在社交網絡中通過社交傳播進行產品展示與銷售，與淘寶、京東等網商存在本質上的區(qū)別。微商沒有在微信上注冊開店，這點與淘寶店主不同，也無須通過微信積累信用和實現(xiàn)交易。因此其存在較高的交易風險，法律責任界限模糊，法律監(jiān)管力度薄弱。而相關部門的監(jiān)管難問題也與社交網絡平臺所帶有的私密性相關聯(lián)。

（三）舉證問題老大難。社交網絡具有親密性，因而不論是微店還是朋友圈的代理跟代購，消費者在交易過程中往往缺少第三方交易平臺的保障，沒有正規(guī)買賣合同，并且往往忽視保留相關的憑證跟記錄，導致后期的維權之路舉步維艱。社交網絡還具有隨意性的特點，內容隨時面臨被刪除，因此也就造成發(fā)布者的追查較困難的情形。

四、電子數(shù)據(jù)證據(jù)取證問題的思考

2005年4月1日起實施的《 中華人民共和國電子簽名法》開創(chuàng)了我國電子證據(jù)專門立法的先河。隨著網絡技術的日新月異，電子證據(jù)在民事訴訟中占據(jù)一席之地。但是，受到采信原則的制約，電子證據(jù)的相應規(guī)定在這方面的應用存在很多矛盾。電子數(shù)據(jù)作為民訴法種類之一是符合社會發(fā)展的。而在新民訴法的頒布及民事訴訟法解釋的修改下，電子數(shù)據(jù)作為民事證據(jù)種類之一也奠定了其合法化的資格。而電子數(shù)據(jù)的取證問題也是微商訴訟案件法律問題當中的一個核心問題，下面將對其做進一步闡述。

1、電子數(shù)據(jù)取證收集過程的專業(yè)性使取證更加困難。對于調查收集證據(jù)民事訴訟法規(guī)定當事人可以自行調查收集證據(jù)，也可以書面申請人民法院調查收集證據(jù)。與一般可感知、可見的物質形態(tài)的法定證據(jù)不一樣，電子證據(jù)要達到這樣的效果并且能夠在法庭上作為一種證據(jù)的形式展現(xiàn)，往往需要通過一定技術手段的轉換。因而，不管是當事人還是法院，在電子數(shù)據(jù)的取證中往往需要借助具備這方面技能的專業(yè)知識的人員按照程序進行收集。

在電子商務的貿易雙方出現(xiàn)民事糾紛這種情況下，可以讓相關人員提取網絡服務商所儲存的材料。而將網絡中所存儲的材料進行提取的原因是基于網絡服務商的義務包含保存交易資料，大多時候通過密碼方式或其他方式來為雙方的交易內容做保密，為此，如果電子商務的貿易雙方發(fā)生了一定的糾紛，那么就可以將網絡存儲的資料作為民事訴訟的電子證據(jù)。

2、使用技術偵查手段來進行民事訴訟取證，不僅僅是訴訟成本不當增加的問題，更涉及到自然然人的隱私權、法人的商業(yè)秘密以及國家秘密的保護問題。因此，還需要解決有關電子數(shù)據(jù)在以保護私權、解決私權糾紛為目的民事訴訟中的真實性判斷問題。

3、微商訴訟案件的取證問題可通過法院對手機短信、電子郵件、網上聊天內容等電子數(shù)據(jù)證據(jù)的認定規(guī)則來認定。電子郵件的證據(jù)認證過程中存在兩個問題。第一種是對郵件收件人與發(fā)件人關系的認可，但對內容予以否認，抗辯其電子數(shù)據(jù)內容經過篡改乃至刪除的狀況，證據(jù)的真實性存在瑕疵。第二種是對郵件收件人與發(fā)件人之間關聯(lián)性的否認，抗辯其不是該郵箱的實際使用人，而郵箱在注冊過程中并未實行實名登記制度這一點為其埋下伏筆。

在對案件的審理過程當中，法院通常會根據(jù)雙方當事人在以往收發(fā)郵件記錄，交易習慣，審查雙方是否常以電子郵件的形式進行經濟往來。如果一方當事人對其為電子郵件的收、發(fā)件人進行否認的話，那么，應當電子郵箱是否屬于該當事人，其是否擁有合法的用戶名及密碼，在無相關證據(jù)證明郵箱遭他人盜用的情況下，可以認為這一方當事人為郵箱的使用人。如果對電子郵件的內容存在異議，在雙方當事人在均未申請鑒定的情況下，一般認為在郵箱中對電子郵件直接進行修改比較困難，故該電子郵件在確認其關聯(lián)性、合法性后可以作為證據(jù)加以使用及認定的。

五、結語

隨著電子信息技術，網絡技術的發(fā)展與應用，電子商務活動廣泛的進行。電子數(shù)據(jù)的證據(jù)取證在微商訴訟案件中的重要性越來越突出，同時也獲得了新《民事訴訟法》的認可。但在實際的操作和運用中還面臨著諸多問題，因此對于有關微商訴訟案件中電子數(shù)據(jù)取證的理論和實務問題有待進一步的探討。對微商訴訟案件此類問題的研究，有助于維護消費者的合法權益，促進互聯(lián)網的健康發(fā)展。

參考文獻：

[1]彭雨冰.論微商的定義和現(xiàn)狀[J].智富時代，2014年12月刊.

[2]2014年微信朋友圈營銷生態(tài)數(shù)據(jù)研究報告.http：//www.doc88.com/p.-0012453962476.html，注：有的商家會同時有多種銷售模式，所以各種模式的比例的和不是100%，訪問日期2015年7月1日。

[3]張曉霞.關于“微商”購物維權難引發(fā)的思考---以微信平臺為例[J].商業(yè)流通，2015.

（作者單位：云南大學法學院）