摘 要 強(qiáng)奸罪一直以來都是世界各國(guó)刑法學(xué)界研究的重點(diǎn)。由于時(shí)代的發(fā)展，在強(qiáng)奸犯罪領(lǐng)域出現(xiàn)了各種非常規(guī)的性侵犯案件，而我國(guó)強(qiáng)奸罪的現(xiàn)行立法面對(duì)這些新情況并沒有回應(yīng)。本文從強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件出發(fā)，旨在對(duì)我國(guó)強(qiáng)奸罪的立法問題進(jìn)行探討并提出相應(yīng)的解決方案。

關(guān)鍵詞 強(qiáng)奸罪 立法 構(gòu)成要件

一、我國(guó)強(qiáng)奸罪主、客體立法缺位

（一）強(qiáng)奸罪的主體

我國(guó)刑法默認(rèn)男性為強(qiáng)奸罪正犯的主體。但是，隨著女性性意識(shí)的覺醒與增強(qiáng)，同性戀現(xiàn)象的合法化普遍化，女性在性行為中已經(jīng)不在完全是被動(dòng)的承擔(dān)者與消極者，作為實(shí)行犯而成為強(qiáng)奸罪主體已具有現(xiàn)實(shí)意義上的可能性。

同時(shí)，我國(guó)刑法明確規(guī)定了丈夫不能夠成為強(qiáng)奸罪的主體。最高人民法院在《刑事審判指南》中就曾指出，“根據(jù)婚姻法的規(guī)定，合法的婚姻，產(chǎn)生夫妻之間特定的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。同居和性生活是夫妻之間對(duì)等的人身權(quán)利和義務(wù)的基本內(nèi)容，雙方自愿登記結(jié)婚，就是對(duì)同居和性生活的法律承諾?！被閮?nèi)強(qiáng)奸由于受各種因素的影響，如傳統(tǒng)觀念、倫理道德、文化習(xí)俗等等。但是，如果沒有這樣的規(guī)定，又很難充分體現(xiàn)憲法中的人權(quán)保障，無法使那些身陷囹圉、遭受丈夫肆意強(qiáng)暴的女性得到解救。

（二）強(qiáng)奸罪中的客體

我國(guó)刑法第236條明確規(guī)定了“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的……”即只有女性才構(gòu)成強(qiáng)奸罪的受害人。

同時(shí)，隨著同性戀合法化趨勢(shì)已逐漸在世界各國(guó)得到確認(rèn)，在眾多同性戀人中，時(shí)有性暴力發(fā)生，包括使用“暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行”對(duì)“弱勢(shì)群體”的男性實(shí)施雞奸行為。我國(guó)刑法對(duì)以暴力、脅迫或其他手段對(duì)男性實(shí)施雞奸行為的卻沒有法律規(guī)定。為了懲處這些人，在司法實(shí)踐中，有時(shí)只能以強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪或者故意傷害罪進(jìn)行量刑處罰。

二、我國(guó)強(qiáng)奸罪主、客觀方面立法狹隘

（一）強(qiáng)奸罪的主觀方面

犯罪的主觀方面作為犯罪構(gòu)成四要件之一，也是學(xué)界研究的重點(diǎn)。其中比較有代表性的是奸淫幼女罪的主觀構(gòu)成要件，爭(zhēng)論點(diǎn)在于構(gòu)成奸淫幼女罪是否必須以行為人明知對(duì)方是幼女為條件，理論上有不同的觀點(diǎn)。

要求行為人明知的，是實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而非形式。未滿I4周歲，只是立法者為司法人員提供的一個(gè)客觀的、統(tǒng)一的判斷幼女的標(biāo)準(zhǔn)，如果受到欺騙，誤認(rèn)為對(duì)方已滿14周歲，而客觀上女方也確實(shí)發(fā)育成熟，使人根本無法判斷其可能是幼女，而女方又主動(dòng)要求與之發(fā)生性關(guān)系的，對(duì)行為人可不以奸淫幼女罪論。

（二）強(qiáng)奸罪的客觀方面

強(qiáng)奸罪的客觀方面，即為性行為的方式。隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，如肛交、口交、器具等非傳統(tǒng)的性行為方式更是非常普遍，如果是使用暴力以非傳統(tǒng)方式與被害人發(fā)生性行為，對(duì)其精神造成的傷害并不亞于傳統(tǒng)強(qiáng)奸罪的危害。

我國(guó)目前的強(qiáng)奸罪立法是以傳統(tǒng)的性器官插入行為是強(qiáng)奸罪構(gòu)成的必要條件，其他非傳統(tǒng)性行為并不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。從受害人角度來講，在尊嚴(yán)和人格上受到的傷害、身心受到的創(chuàng)傷、肉體受到的痛苦幾乎沒有什么區(qū)別。在某種情況下，雞奸給受害人帶來的肉體痛苦甚至比強(qiáng)奸還嚴(yán)重。

三、針對(duì)以上問題的立法完善建議

（一）完善強(qiáng)奸罪主、客體

將強(qiáng)奸罪的犯罪的主體規(guī)定為達(dá)到一定法定年齡并實(shí)施了違背他人意志并強(qiáng)制與之發(fā)生性交行為的人。將“強(qiáng)奸婦女”改成“ 強(qiáng)奸他人”，不再?gòu)?qiáng)調(diào)行為人的性別，既解決了當(dāng)前刑法“罰男不罰女”的法律疏漏，又體現(xiàn)了憲法規(guī)定的男女平等法律原則和觀念的現(xiàn)代法治的根本要求。

因而，有必要借鑒域外刑法中的相關(guān)立法例，取消關(guān)于強(qiáng)奸罪的犯罪主體與犯罪對(duì)象的性別限制，以真正實(shí)現(xiàn)對(duì)男女性自主權(quán)和身心健康的平等保護(hù)。同時(shí)，應(yīng)將“婚內(nèi)強(qiáng)奸罪”也列入刑法范疇，并規(guī)定為告訴才處理的犯罪，即在刑法第236 條增加一款，具體可表述為：“對(duì)配偶犯強(qiáng)奸罪的，處五年以下有期徒刑。前款罪，告訴才處理，且告訴的期限為6個(gè)月。”

（二）拓寬強(qiáng)奸罪主、客觀方面

最高人民法院關(guān)于“行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪”的司法解釋的出臺(tái)，將彌補(bǔ)刑事立法的缺陷，更能夠?qū)崿F(xiàn)強(qiáng)奸犯罪構(gòu)成的完整性、準(zhǔn)確性、科學(xué)性。

同時(shí)，適當(dāng)擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的性交行為方式。應(yīng)當(dāng)站在強(qiáng)奸罪侵害的法益基礎(chǔ)上進(jìn)行考量哪些行為可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪，舍棄男性“陽(yáng)具中心觀”，將口交、肛交等非傳統(tǒng)性交方式列入強(qiáng)奸罪的構(gòu)成客觀方面要件范疇之內(nèi)，

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（作者單位：西南大學(xué)法學(xué)院）