張鴻巍 張麗君

醫(yī)院滯留兒童：美國兒童監(jiān)護之借鑒

張鴻巍 張麗君

吾國之責任全在少年，少年強則中國強。我國每年新出生的嬰兒中有90萬人具有先天缺陷，同時約10萬嬰兒被遺棄?！睹穹ㄍ▌t》之監(jiān)護篇章規(guī)定了監(jiān)護的職責和監(jiān)護不力的民事法律后果，《刑法》也規(guī)制了虐待、性侵、拐賣、遺棄兒童等嚴重損害兒童權(quán)益的行為，但是這些仍然沒有讓對兒童照管不周和情感虐待等行為的監(jiān)護人受到應有的法律懲戒?！八街?，可以攻玉”，在兒童保護尤其是兒童監(jiān)護領(lǐng)域，美國可謂走在了時代的前列，其精準的概念定義、適度的救助幫扶模式、清晰的法律規(guī)定是值得我國借鑒的。

一、國家親權(quán)下兒童監(jiān)護的發(fā)展

1874年，發(fā)生在紐約州的“艾倫”案是第一個虐待兒童案件。當時的美國沒有規(guī)制虐童行為卻有規(guī)制虐待動物行為的法律，在被養(yǎng)母虐待8年后，艾倫被動物協(xié)會的工作人員以“動物界的一員”的身份要求法律予以保護，從而引發(fā)了社會對兒童監(jiān)護權(quán)最終歸屬的廣泛討論。從1875年紐約州第一部兒童保護法的出臺到1899年專門審理虐待、遺棄兒童與兒童犯罪案件的少年法庭成立，再到1974年《兒童虐待防治與處分法》(Child Abuse and Prevention and Treatment Act)的誕生，百年的探索過程充徹著親權(quán)監(jiān)護與國家監(jiān)護的斗爭。如今，為確保兒童在“零風險”監(jiān)護狀態(tài)下健康成長，美國兒童監(jiān)護遵循“兒童最佳利益”原則與兒童福利原則，踐行著親權(quán)與國家親權(quán)互動的模式。

縱觀美國兒童監(jiān)護的發(fā)展史，不難發(fā)現(xiàn)有這樣一條清晰的脈絡，即在國家親權(quán)理念下親權(quán)監(jiān)護的絕對權(quán)力在不斷削弱而國家監(jiān)護的相對權(quán)在不斷加強。20世紀之前，人們認為兒童屬于父母的私有財產(chǎn)，父母有決定關(guān)于孩子一切事務的絕對權(quán)利，而法律僅僅關(guān)注父母對子女所享有的權(quán)利范圍及行使方式。隨著虐童、遺棄案件的增加，人們逐漸認識到依靠傳統(tǒng)的親權(quán)監(jiān)護并不能保證孩子在無風險狀態(tài)下成長。20世紀，在國家親權(quán)理念下，聯(lián)邦政府認為孩子應作為獨立于其父母的個體予以必要的國家監(jiān)護，并在此基礎(chǔ)上開始有意嘗試動用公權(quán)力介入和干預遭遇虐待和照管不良的兒童監(jiān)護與成長。慮及親權(quán)監(jiān)護下的虐童事件帶有隱蔽性的色彩，1974年美國在制定的《兒童虐待防止與處分法》中新增強制報告義務，以期及時發(fā)現(xiàn)虐童等監(jiān)護失當行為。然而國家監(jiān)護的職責并未局限于簡單的監(jiān)護權(quán)干預，其后的幾十年，隨著兒童最佳利益原則和兒童福利原則的深入，國家對于兒童監(jiān)護的干預和介入逐漸增多，專業(yè)性監(jiān)護、幫扶機構(gòu)的設(shè)立及法治化國家親權(quán)制度的構(gòu)建助推了國家對弱勢群體的管理、幫扶及輔導。先后制定了《收養(yǎng)援助暨兒童福利法》(Adoption Assistance and Child Welfare Act)、《家庭與醫(yī)療準假法》(Family and Medical Leave Act)及《收養(yǎng)與安全家庭法》(Adoption and Safe Family Act)。在國家親權(quán)理念下，國家從親權(quán)監(jiān)護中攫取了更多的監(jiān)護權(quán)利與義務?；诖?，親權(quán)監(jiān)護與國家監(jiān)護開始了有力互動，并為兒童監(jiān)護與成長保駕護航。

二、兒童監(jiān)護缺失之情形

國家親權(quán)認為兒童是國家未來資產(chǎn)，在父母不能很好保障兒童健康成長即父母親權(quán)監(jiān)護不足或失效時，國家應援引公權(quán)力干預兒童成長，中止或剝奪父母、法定監(jiān)護人或其他監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)，將急需救助的兒童置于控制之內(nèi)。父母雖然有決定孩子事項的權(quán)利，但若親朋好友或者有關(guān)兒童福利機構(gòu)發(fā)現(xiàn)父母有缺席、死亡、入監(jiān)、不適當行為或者置其孩子于危險處境嫌疑時，或可申請將監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移至年長的兄弟姐妹、親屬、教母、鄰居、孤兒院或者其他民間組織、政府機構(gòu)。

《統(tǒng)一兒童監(jiān)護管轄與執(zhí)行法》(Uniform Child Custody Jurisdiction and Enforcement Act)將監(jiān)護權(quán)分為臨時監(jiān)護權(quán)、永久性監(jiān)護權(quán)、初始監(jiān)護權(quán)和監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移等。其中，監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移是指對兒童監(jiān)護權(quán)進行變換、替代、接替或者在先前兒童監(jiān)護權(quán)的確認基礎(chǔ)上進行改變，無論先前確認是否由法院作出。監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)移通常發(fā)生在父母虐待、遺棄等嚴重侵害兒童監(jiān)護利益行為之后。該法同時規(guī)定遺棄是指父母沒有提供合理、必要照顧和監(jiān)管的不法行為。在此法基礎(chǔ)上，各州都對遺棄的定義、情形、例外、處罰與責任進行了詳細的規(guī)定與解釋。遺棄會造成孩子自卑、孤獨、自責、恐懼、叛逆等心理障礙，引起反社會行為。遺棄構(gòu)成通常涵蓋這樣五個方面：一是行為主體為兒童父母、其他監(jiān)護人及有監(jiān)護或照管義務的人或組織；二是行為表現(xiàn)為對兒童沒有提供足夠的心理輔導、物質(zhì)幫扶、安全庇護及兒童福利等；三是有照管義務的人故意不為孩子提供照管和看護；四是負有照管義務的人與孩子缺乏親子互動或足夠的供養(yǎng)；五是以上行為須持續(xù)一段時間。若出現(xiàn)遺棄，國家當依據(jù)“國家親權(quán)”法則緊急介入和干預，適時啟動監(jiān)護權(quán)中止或剝奪程序以及刑事追訴，以維護弱勢兒童的基本權(quán)益。由于遺棄是損害兒童福利的行為，國家在施以全面照料之時，須囊括兒童的起居生活、成長環(huán)境及心理狀態(tài)等不同層次需求，進而對其進行專門的救助、教育和感化，以實現(xiàn)兒童在最佳利益法則下健康成長。

三、國家干預兒童監(jiān)護

鑒于兒童被遺棄或者照管不良有損兒童權(quán)益的案件層出不窮，緊急的臨時性救助及監(jiān)護顯得尤為重要。國家作為兒童的終極監(jiān)護人，對兒童福利的介入和幫扶貫穿其成長的整個階段直至18周歲。倘若發(fā)生上述遺棄、照管不良或者虐待的情形，國家須在父母不愿或者不能監(jiān)護的狀態(tài)下，行使擬制意義上的“父母—子女”親權(quán)關(guān)系臨時性暫?；蛴谰眯詣儕Z父母監(jiān)護權(quán)，強制干涉其成長，將急需幫扶的兒童置于控制之內(nèi)，以彌補其心理缺陷和生活困境。如賓夕法尼亞州《家庭關(guān)系法》第5424條第1款規(guī)定，如果父母、年長兄弟姐妹遺棄、虐待孩子或者后者即將被威脅、遺棄或虐待，法院有采取緊急、臨時性管轄的權(quán)力。

盡管每個州對遺棄和照管不良兒童的管轄程序有所差異，但在兒童福利機構(gòu)提交訴狀后均遵循著相似的法律程序?！督y(tǒng)一兒童監(jiān)護管轄與執(zhí)行法》第102條第4款規(guī)定，兒童監(jiān)護權(quán)訴訟是指因離婚、分居、忽視、虐待、撫養(yǎng)、監(jiān)護、親子鑒定、家庭暴力等原因引起的對關(guān)乎兒童監(jiān)護權(quán)利提起的訴訟。一旦法院認可兒童遺棄或者照管不良等指控成立，涉案兒童便處于“保護性監(jiān)護”之中。如果兒童被移送，多數(shù)州法律要求不遲延或立即告知法院，如賓夕法尼亞州規(guī)定須在12小時之內(nèi)告知法院。當以單獨的訴訟提起，舉證責任要達到充分、有力的程度，即照片、書面報告等證據(jù)足以對父母或其他監(jiān)護人的指控成立。在反復衡量兒童的具體情況及多方利益，包括父母的角色（對其子女與生俱來的控制權(quán)）、兒童保護（最佳利益）以及國家責任（國家對家庭監(jiān)護的嚴重干涉）后，法院可對不同兒童判以臨時監(jiān)護、終止父母監(jiān)護權(quán)將兒童移轉(zhuǎn)寄養(yǎng)或移送監(jiān)護機構(gòu)。關(guān)于兒童最佳利益，在紐約州專門有規(guī)定，家事法院審理關(guān)于兒童監(jiān)護權(quán)確認案件須以“兒童最佳利益”為首要考量因素。在尊重被監(jiān)護兒童（12歲及以上）意愿的基礎(chǔ)上，對其父母工作時間、心理和身體健康狀態(tài)及家庭、親屬關(guān)系進行全面考量，將有家庭暴力傾向或者記錄的父母排除在外。當然，對于遺棄孩子不構(gòu)成犯罪的規(guī)定也有例外。賓夕法尼亞州《嬰兒安全港法》允許父母或可將出生不滿28天的嬰兒遺棄在醫(yī)院。但這樣做并不是鼓勵父母無條件遺棄子女而斷然放棄監(jiān)護，若超出此時限，父母可能面臨著刑事指控。事實上，對于遺棄孩子的父母懲戒仍然是比較重的，大體有罰金、中止監(jiān)護權(quán)及監(jiān)禁等民刑事判決。如賓夕法尼亞州規(guī)定了兒童遺棄的懲罰措施，包括一級輕罪、二級重罪（5年監(jiān)禁）、三級重罪（7年監(jiān)禁）。

四、國內(nèi)借鑒

以美國兒童監(jiān)護制度的先進經(jīng)驗來檢視我國兒童監(jiān)護工作，著實有很多地方可以完善與提高。首先，完善強制報告義務。2014年底出臺的《關(guān)于依法處理監(jiān)護人侵害未成年人權(quán)益行為若干問題的意見》中雖有涉及醫(yī)院、學校在發(fā)現(xiàn)監(jiān)護人侵犯未成年人權(quán)益時有報告的義務。但這只是倡導性條款，應當進一步完善該制度，通過獎勵與懲罰的措施鼓勵該制度的有力推行。其次，建立定期的心理評估機制。親職教育一直為西方國家所推崇，受我國人口素質(zhì)參差不齊，傳統(tǒng)的家教模式的影響，有必要對父母進行親職輔導。在孩子出生時對其父母進行心理評估可有效篩選出需要進行親職教育的父母，從而為孩子的親權(quán)監(jiān)護打上一劑預防針。再次，完善法律規(guī)制體系。目前只有嚴重的虐童行為才能受到刑法的打擊，而各國普遍將虐童、照管不良、遺棄等損害兒童權(quán)益的行為作為嚴重違法行為予以規(guī)制，法律規(guī)制的漏洞也因此成了虐童行為的保護傘，加快推進《兒童福利法》的制訂與實施是兒童監(jiān)護保護的必然選擇。最后，堅持親權(quán)監(jiān)護與國家監(jiān)護的有力互動。家庭是社會的最小單元，亦是孩子成長的最佳場所，完美的監(jiān)護體系應以親權(quán)監(jiān)護為基礎(chǔ)，國家監(jiān)護為輔助，以互動的形式彌補彼此之不足，已達兒童監(jiān)護利益之最大化。兒童監(jiān)護權(quán)保障與完善非一日之功，道阻且長，行則將至?！?/p>

（張鴻巍，暨南大學人文學院教授；張麗君，廣西大學法學院研究生。)