周寶金

（上海政法學(xué)院，上海 201701）

一、商業(yè)方法在我國的發(fā)展和問題

我國目前并沒有與商業(yè)方法對應(yīng)的專利分類，從技術(shù)上難以對我國的商業(yè)方法專利進(jìn)行準(zhǔn)確的統(tǒng)計(jì)。但是，從總體上來看，同其他國家的情況類似，我國的商業(yè)方法類專利也呈現(xiàn)快速發(fā)展的趨勢。我國《專利法》規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。按照這一立法思想，智力的方法不是專利保護(hù)的對象。

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和對外開放的深化，特別是我國加入世界貿(mào)易組織后，政府對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的重視程度日益提高，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為改革開放政策和法制建設(shè)的重要組成部分，在立法、普法和執(zhí)法工作中做了大量卓有成效的工作，取得了引人矚目的成績，建立了比較健全的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系。加入世貿(mào)組織后，我國又修改完善了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)，對著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法、計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例等知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)進(jìn)行了修訂，制定了新的法律條例。中國政府相繼參加了建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約等數(shù)十個知識產(chǎn)權(quán)國際公約，同時積極參與世界知識產(chǎn)權(quán)組織等國際組織的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)活動，積極開展對不同國家和地區(qū)的雙邊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)交流與合作。

對于商業(yè)方法是否有可專利性，我國法律并沒有明文規(guī)定。商業(yè)方法是用于商業(yè)領(lǐng)域的能夠給商家?guī)砭薮蠼?jīng)濟(jì)效益，這已不同于一般的智力活動規(guī)則和方法。我國《專利法》并沒有如同一些國家的專利法那樣明確規(guī)定計(jì)算機(jī)程序本身、商業(yè)經(jīng)營方法不能授予專利權(quán)，這就是我國為適應(yīng)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展、擴(kuò)大授予專利權(quán)的真題范圍留下的靈活的空間。對于商業(yè)方法能不能被授予專利，主要看它是不是一個技術(shù)方案。如果銀行的系統(tǒng)是計(jì)算機(jī)系統(tǒng)再加上軟件，那它就不是商業(yè)方法了，而是一個技術(shù)方案，只要符號專利性給予專利保護(hù)是毫無疑問的。

從全國范圍看，在微電子、通信等眾多高科技領(lǐng)域，70%以上的發(fā)明專利是外國公司申請的。如果不支付這筆費(fèi)用，國外專利持有人既可以要求保護(hù)商業(yè)方法專利權(quán)的國家限制中國網(wǎng)上銀行服務(wù)的滲入，也可以在技術(shù)上設(shè)置障礙，阻礙我國的技術(shù)進(jìn)步，甚至有可能通過國際機(jī)制解決專利爭端。

二、應(yīng)對商業(yè)方法專利的措施

我國是一個經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的國家，市場經(jīng)濟(jì)仍在逐步成熟的過程之中，金融業(yè)的發(fā)育程度與發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)和新興市場經(jīng)濟(jì)國家相比，還有較大的差距，同時，我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面還存在諸多問題。要促進(jìn)我國知識產(chǎn)權(quán)競爭力總體水平的提高，增強(qiáng)企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán)意識，鼓勵和獎勵企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新，積極置身于商業(yè)方法專利的申請之中，需要在政策層面提供必要的支持。

一是可以利用市場手段，加大對專利申請和持有的支持。比如，可以采取稅收優(yōu)惠的辦法，也可以建立商業(yè)方法專利申請上的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)，由專門的投資機(jī)構(gòu)匯集社會資金，對企業(yè)專利人或個體專利人給予支持。

二是建立必要的機(jī)制，解決專利申請費(fèi)和維持費(fèi)相對高昂的問題。與我國企業(yè)發(fā)展水平和個人收入水平相比，我國涉及商業(yè)方法專利的申請費(fèi)用和維持費(fèi)用相對偏高，一些企業(yè)和個人從經(jīng)濟(jì)的角度出發(fā)，即使進(jìn)行了相關(guān)的創(chuàng)新和發(fā)明，也不申請專利，從而降低了我國類似專利的總體申請水平。從政策上有關(guān)專利費(fèi)用，直接將個體專利人和中小型企業(yè)專利納入保護(hù)機(jī)制，調(diào)動中小型企業(yè)對專利和技術(shù)研發(fā)的工作熱情，對于提高我國的知識產(chǎn)權(quán)水平有著直接影響。

[1]馮曉青.商業(yè)方法專利略論[J].北方論叢，2007，(3).

[2]王玉國.論商業(yè)方法的可專利性[J].產(chǎn)業(yè)與科技論壇，2008，(8).

[3]黃毅，伊龍.商業(yè)方法專利[M].北京：中國金融出版社，2004.