文/薛剛凌

薛剛凌：中國政法大學(xué)法學(xué)院院長、教授

一、從中國社會轉(zhuǎn)型的視角來認(rèn)識社會法

首先，社會的問題在哪里，這是認(rèn)識社會法建設(shè)問題的導(dǎo)向。目前，社會法可能主要傾向于彌補(bǔ)市場經(jīng)濟(jì)競爭帶來的弱勢群體的問題，解決市場經(jīng)濟(jì)本身不能解決的一些外部問題。實際上，中國社會轉(zhuǎn)型中還有一個特別深層次的問題，那就是從一個倫理社會走向現(xiàn)代社會。傳統(tǒng)倫理社會的秩序被打破，比如，社會道德體系滑坡問題，道德對人沒有約束力量，如果只有法律沒有道德體系支持的話，社會運(yùn)轉(zhuǎn)將付出更大的代價。所以，社會法建設(shè)除了彌補(bǔ)市場經(jīng)濟(jì)的殘酷競爭，比如勞動者的保護(hù)、維護(hù)相對的公平性外，還要關(guān)注社會自身建設(shè)，包括整體的倫理道德建設(shè)，關(guān)注社會轉(zhuǎn)型中自身的一些問題。

二、社會法建設(shè)要考慮政府如何與社會合作

中國傳統(tǒng)社會是家國一體，它是一種同心圓的結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)在，社會要自治，社會和政府的關(guān)系必須要有準(zhǔn)確的認(rèn)識，就是怎么樣能讓社會自身機(jī)制最大化。社會法的作用不只是政府監(jiān)管，更要考慮政府如何與社會合作。現(xiàn)在的社會法很大程度上是政府社會法，就是行政社會法的問題，研究政府怎么來管社會。政府管社會，一是提供公共服務(wù)，一是社會監(jiān)管，若只包含這兩塊，社會法與政府公共行政法很難區(qū)別。

除社會監(jiān)管與公共服務(wù)以外，社會法要考慮政府怎么和社會合作。社會自治在中國有傳統(tǒng)，是社會轉(zhuǎn)型中必須考慮的內(nèi)容。中國是從一種倫理社會轉(zhuǎn)型為一種多元的趨利益化的社會，斷裂感遠(yuǎn)比西方大，西方隨著社會發(fā)展其道德體系是一體化的，中國卻是分裂的。這是中國特有的問題。社會制度建設(shè)再完備沒有道德也不行。要強(qiáng)調(diào)社會權(quán)利，另一方面也要強(qiáng)調(diào)社會義務(wù)。對弱勢群體而言，要強(qiáng)化權(quán)利，但是對于比較強(qiáng)勢的可能要特別強(qiáng)調(diào)他們的義務(wù)。當(dāng)前，社會自治缺乏動力機(jī)制。比如，在中國，慈善總是和利益掛鉤，沒有不求任何回報的真正的奉獻(xiàn)。中國人搞慈善，總是帶有很多的功利性。如果這個問題不解決的話，用社會資源來做慈善就面臨著很大的風(fēng)險。

社會法在注重政府監(jiān)管的同時，更重要的還要考慮怎么真正讓社會走向成熟，讓個體真正地負(fù)責(zé)任，這也是社會法建設(shè)要努力的方向。否則，很多制度運(yùn)行的基礎(chǔ)條件不具備。

三、社會法建設(shè)中主體法最弱

目前，主體法最弱。所謂主體法，包括倫理道德體系建設(shè)，是一項政府工程。道德體系的重構(gòu)，傳統(tǒng)倫理道德有的是不能用的，比如無條件的效忠就與法治精神背離。道德不只有倫理道德，它是和法治相匹配的。道德究竟是什么，比如說尊重個體、平等精神、客觀理性、有擔(dān)當(dāng)?shù)取?/p>

主體法是對個人、對社會自治組織的。目前，社會自治法的一些基本東西仍缺失，要梳理政府和社會的關(guān)系，培養(yǎng)社會自身的動力發(fā)展機(jī)制。若沒有這些，那就是行政法，不是社會法。比如民辦的非企業(yè)醫(yī)院、學(xué)校，主體是不清楚的，發(fā)展不起來。民辦教育發(fā)展不起來，需要組織法給它一個地位、一個身份、一個名分，讓它能夠去從事相關(guān)的活動。

行為法相對較好，但是政府的責(zé)任并不清楚。這里面有價值導(dǎo)向和利益機(jī)制如何處理的問題。如婦女權(quán)益保障法，目前更多的是一種價值導(dǎo)向，保護(hù)婦女權(quán)益，真正運(yùn)行起來依靠的還是利益機(jī)制，但是立法的時候卻是價值導(dǎo)向，這導(dǎo)致嚴(yán)重的不匹配。實際運(yùn)行中，這也有可能引發(fā)、助長侵害婦女合法權(quán)益的傾向。婦女權(quán)益保障主要是制度保障，生育保障、弱勢群體離婚保障、放假制度，這三個制度就夠了，都是比較實在的。還要看到，目前好多制度僅僅是用來宣傳的，就是說應(yīng)該怎么著，不是靠利益導(dǎo)向，最終的實施效果可能正好相反。

執(zhí)法主體尚不明確。國外的執(zhí)法主體有兩種，一是專門來執(zhí)法，另一種是司法部門。我們的監(jiān)管是不到位的，責(zé)任基本沒有到位。