◎ 文 《法人》特約撰稿 吳敬 丁寧

銀行這一實力雄厚的金融機構(gòu)的入場，將會加速證券行業(yè)并購整合的進程，而實力較弱業(yè)務能力差的券商將被兼并收購或者淘汰出場，從而優(yōu)化證券行業(yè)的結(jié)構(gòu)

近日，銀行將會獲得券商牌照的消息引發(fā)市場熱議。根據(jù)我國法律規(guī)定，銀行和證券業(yè)一直以來實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。因此，該消息的出現(xiàn)再一次引起了金融行業(yè)的關(guān)注。

但是，推行銀行和證券業(yè)混業(yè)經(jīng)營，法律層面的保障必須先行。根據(jù)我國現(xiàn)有的法律法規(guī)以及部門規(guī)章對銀行業(yè)和證券業(yè)經(jīng)營模式的規(guī)定，并不能保證其完善推行。筆者認為，應結(jié)合行業(yè)特點和國內(nèi)經(jīng)濟環(huán)境，進一步完善銀行和證券業(yè)混業(yè)經(jīng)營的法律保障。

現(xiàn)有法律基礎尚待完善

我國目前實行的是銀行業(yè)和證券業(yè)分業(yè)經(jīng)營，這種經(jīng)營方式是在1995年全國人大頒布的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》中正式確立的。

但為了適應我國經(jīng)濟金融的不斷發(fā)展，國家以及相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)從法律法規(guī)和部門規(guī)章等多個層次為銀行和證券業(yè)的混業(yè)經(jīng)營奠定一定的法律基礎。

1987年國務院頒發(fā)的《企業(yè)債券管理暫行條例》、1999年8月中國人民銀行制定的《基金管理公司進入銀行間同業(yè)市場管理規(guī)定》和《證券公司進入銀行間同業(yè)市場管理規(guī)定》、2000年10證監(jiān)會發(fā)布的《開放式證券投資基金試點辦法》、2004年11月中國人民銀行以及銀監(jiān)會和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》、2005年修訂通過《中華人民共和國證券法》等法律法規(guī)的有關(guān)內(nèi)容，均為銀證混業(yè)打開了口子。

但就目前的立法情況來看，銀行和證券業(yè)混業(yè)經(jīng)營的制度基礎并未完善。

我國的《商業(yè)銀行法》于1995年正式頒布實施。2003年12月，全國人大常委會對該法進行了第一次也是至今為止唯一一次修訂，運行至今已有十多年。然而隨著金融脫媒、利率市場化等新形勢的出現(xiàn)和發(fā)展，許多金融行業(yè)的業(yè)務范圍早已超出《商業(yè)銀行法》第三條規(guī)定的商業(yè)銀行經(jīng)營的14類業(yè)務。

此外，新常態(tài)下的金融改革也需要我國相關(guān)法律法規(guī)以及監(jiān)管與時俱進。因此認為，現(xiàn)階段要根據(jù)市場條件的變化，對《商業(yè)銀行法》《證券法》等法律法規(guī)中與混業(yè)經(jīng)營具體相關(guān)的條款進行完善與修訂，并利用部門規(guī)章等做好配套措施，從而保證銀行、證券業(yè)混業(yè)經(jīng)營的實施及風險控制。

管制應逐步放開

在我國現(xiàn)行法律架構(gòu)下，商業(yè)銀行不能直接經(jīng)營信托以及證券業(yè)務?！蹲C券法》規(guī)定“證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理”，《商業(yè)銀行法》也指出，“商業(yè)銀行不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務，商業(yè)銀行不得向非自用不動產(chǎn)投資，或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資?！?/p>

《商業(yè)銀行法》在第四十三條條款中對我國商業(yè)銀行的經(jīng)營范圍進行了較為明確的規(guī)定，但在2003年的修訂版中也留下了一定的政策空間。

為了給予銀行業(yè)和證券業(yè)混業(yè)經(jīng)營的法律保障，應將該條款進行具體修改，從法律層面上承認銀行進行證券業(yè)務的合法性。參考外國修改相關(guān)條款的經(jīng)驗，可以將允許商業(yè)銀行在獲得監(jiān)管機構(gòu)的批準后開展證券業(yè)務、財富管理業(yè)務等業(yè)務寫入條款?；蛘咴试S商業(yè)銀行在得到監(jiān)管機構(gòu)的審批同意后參與投資或者直接設立證券公司及其他非銀行金融機構(gòu)，并接受相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管。

此外，應放松對投資范圍的管制，弱化或者取消銀行理財不得直接投資股市的限制，在商業(yè)銀行確保投資者利益不受損害的前提下，允許銀行將證券投資作為其投資組合中的一部分。

對銀行放開部分證券業(yè)務牌照不能一蹴而就，嚴格規(guī)定銀行進入證券市場的準入條件。

可以先從經(jīng)紀業(yè)務以及IPO保薦等投行業(yè)務開始分步放開，鑒于上述這些業(yè)務不涉及銀行資金的運用，并不會影響到儲戶利益，所以可以作為放開的試點業(yè)務單元。而為了維護銀行儲戶的利益，只有商業(yè)銀行建立完善的防火墻機制后，經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)的審核，方可以放開例如股票自營、做市商業(yè)務等需要銀行投入大量資金的業(yè)務。

因此，應在法律條款或者部門規(guī)章中明確說明，允許商業(yè)銀行進行相應證券業(yè)務所需滿足的條件。

同時，金融監(jiān)管部門需要制定商業(yè)銀行應遵循的原則、進行系統(tǒng)的制度規(guī)范、并進行適當?shù)闹贫燃s束，從而削弱混業(yè)經(jīng)營可能帶來的不利影響。

完善風險防范機制

金融安全是一個國家經(jīng)濟安全、民生問題的重要方面，因此銀行業(yè)和證券業(yè)的混業(yè)經(jīng)營對金融風險的防范與監(jiān)管提出了較高的要求。

首先是立法者。立法機關(guān)應關(guān)注市場條件的變化，積極應對，及時對金融法律法規(guī)做出相應調(diào)整，從而利用法律法規(guī)維持金融穩(wěn)定并保障金融業(yè)可持續(xù)發(fā)展。

其次是監(jiān)管機構(gòu)。目前我國銀行業(yè)主要受中國人民銀行和銀監(jiān)會的監(jiān)管，而證券業(yè)則主要是受證監(jiān)會的監(jiān)管。一旦實行銀行業(yè)和證券業(yè)的混業(yè)經(jīng)營，需要國家對相應監(jiān)管力量進行定位、分工或者整合。通過法律法規(guī)、部門規(guī)章賦予相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管權(quán)利、授權(quán)和資源并規(guī)范其監(jiān)管行為。

同時，要建立健全監(jiān)管部門之間切實有效的信息共享機制。既要避免出現(xiàn)監(jiān)管方面的漏洞，又要防止監(jiān)管過程中互相推卸責任的情況發(fā)生。

2012年9月，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在《金融集團監(jiān)管原則》中制定了監(jiān)管機構(gòu)間信息共享的原則和框架，我國可以參考并且建立健全監(jiān)管機構(gòu)之間的信息共享機制，使之符合我國實際需求和法律法規(guī)。完善監(jiān)管部門之間高效溝通的機制和方式，充分實現(xiàn)監(jiān)管信息共享。

再次是監(jiān)管人員。通過法律法規(guī)及部門規(guī)章對相關(guān)監(jiān)管人員進行約束，規(guī)范其監(jiān)管行為，確保證券業(yè)和銀行業(yè)的風險分離。對監(jiān)管過程中出現(xiàn)的瀆職等行為要嚴格依法懲處，據(jù)此，也需要對《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《公務員法》《刑法》等法律法規(guī)的相關(guān)章節(jié)進行補充或修訂。

最后是金融機構(gòu)。應通過立法或者部門規(guī)章要求相關(guān)金融機構(gòu)加強金融風險的防范，確保證券業(yè)風險與銀行業(yè)的分離。推進商業(yè)銀行內(nèi)控體系的建設和完善。明確銀行各部門特別是風控部門對風險需要承擔的責任，加強銀行的內(nèi)部控制。通過立法方式，強制銀行完善信息披露制度，提高銀行的透明度。

此外，監(jiān)管機構(gòu)要督促商業(yè)銀行按照我國制定的實施《巴塞爾新資本協(xié)議》的安排，推進實施進度。

銀行業(yè)和證券業(yè)的混業(yè)經(jīng)營是新常態(tài)下中國金融改革的一大方向，有效的法律保障將推動改革的進行，從而為金融發(fā)展奠定堅實的基礎。

為此，我們需要對《商業(yè)銀行法》《證券法》《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等法律法規(guī)進行相應的完善，同時利用監(jiān)管部門制定的部門規(guī)章進一步規(guī)范和完善金融市場。用法律為金融改革提供保障，促進我國金融發(fā)展。