股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓合理性探討

劉中原肖夢(mèng)如

河南大學(xué)法學(xué)院，河南開封475000

摘要：股份轉(zhuǎn)讓是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種方形式，是指股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股份的自由轉(zhuǎn)讓成為股份有限公司的固有特征，這主要是基于股份有限公司由于其具有較強(qiáng)的資合性的考慮。股份的自由轉(zhuǎn)讓也并非絕對(duì)，除了法律、行政法規(guī)可以作出限制或禁止的情形外，公司章程不得制定限制或禁止股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。但是，股份有限公司的人合性也是存在的，對(duì)一些人合性較強(qiáng)的股份有限公司一概禁止公司章程限制或禁止股份轉(zhuǎn)讓難免會(huì)不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。本文將嘗試探討股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓中面臨的法律問題，并進(jìn)一步分析股份有限公司章程規(guī)定限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合理性。

關(guān)鍵詞：公司章程；股份轉(zhuǎn)讓；限制；股份公司

中圖分類號(hào)：F426.88

作者簡(jiǎn)介：劉中原(1993-)，男，河南新蔡人，河南大學(xué)法學(xué)院法學(xué)專業(yè)2012級(jí)本科生，研究方向：民商法學(xué)；肖夢(mèng)如(1992-)，女，河南駐馬店人，河南大學(xué)法學(xué)院法學(xué)專業(yè)2012級(jí)本科生。

股份有限公司是資本的集合體，資合性是其重要特征之一，而且股份本身作為一種財(cái)產(chǎn)具有可轉(zhuǎn)讓性，因此股東的個(gè)人身份在轉(zhuǎn)讓過程中并不是一個(gè)需要著重考慮的因素，基于此，股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓與有限責(zé)任公司的出資轉(zhuǎn)讓以及合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓都有所不同，股份轉(zhuǎn)讓以自由轉(zhuǎn)讓為原則，可以不經(jīng)過公司或其他股東同意。大多數(shù)的國(guó)家和地區(qū)的法律都明文規(guī)定公司章程不得限制或禁止股份的自由轉(zhuǎn)讓。但原則和例外永遠(yuǎn)都是相伴而生的，股份自由轉(zhuǎn)讓也并非絕對(duì)，也有例外。比如，我國(guó)公司法以股份自由轉(zhuǎn)讓為原則，股東可以自主決定是否轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份以及轉(zhuǎn)讓的方式、價(jià)格、交易地點(diǎn)等；以限制轉(zhuǎn)讓為例外，在股份自由轉(zhuǎn)讓之外，有關(guān)的法律、行政法規(guī)對(duì)股份的自由轉(zhuǎn)讓可以作出限制性規(guī)定。但是我們由此也可以看出，公司章程對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的限制并沒有得到法律的肯定。

一、股份轉(zhuǎn)讓的法律限制

在分析股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓具有合理性和必要性之前，有必要對(duì)現(xiàn)有法律對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的限制做一個(gè)概括了解，以及分析一下目前公司法對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的例外規(guī)定，透過這些例外規(guī)定的立法目的和價(jià)值取向，我們可以總結(jié)對(duì)股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)行例外限制的本質(zhì)，以便更好的分析股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓過程中所面臨的法律問題，進(jìn)而才能更好的與股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓的合理性進(jìn)行對(duì)比分析。下面首先來看一下我國(guó)公司法對(duì)股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制：

(一)對(duì)發(fā)起人的限制

發(fā)起人在設(shè)立股份有限公司中需要承擔(dān)公司的籌辦等諸多事務(wù)，起著極其重要的作用，但為了防止發(fā)起人濫用其權(quán)利、損害公司或者其他股東的利益，我國(guó)公司法規(guī)定發(fā)起人自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份，以避免“職業(yè)發(fā)起，投機(jī)牟利”現(xiàn)象的出現(xiàn)。這一限制是出于對(duì)公司設(shè)立階段發(fā)起人重要的身份特征的考慮，一旦發(fā)起人在短時(shí)間內(nèi)就拋售自己所持有的本公司股份，那么就會(huì)產(chǎn)生一系列的連鎖反應(yīng)，影響公司的股票價(jià)格進(jìn)而危害公司利益。

(二)對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的限制

董事、監(jiān)事以及公司的高級(jí)管理人員的身份特征在股份轉(zhuǎn)讓中對(duì)股份有限公司的利益影響巨大，如果任由他們自由轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，難免會(huì)出現(xiàn)這些人利用其地位、職權(quán)等便利條件所獲取的信息優(yōu)勢(shì)來規(guī)避自己的股份利益風(fēng)險(xiǎn)，從而損害公司或者股東的利益，因此，有必要突破股份轉(zhuǎn)讓自由的原則，對(duì)這些人的股份轉(zhuǎn)讓行為作出一定的限制。我國(guó)公司法就對(duì)董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員在任職或者離職一定期限內(nèi)對(duì)其轉(zhuǎn)讓股份的比例作出了一定的限制。

(三)對(duì)公司回購(gòu)股份的限制

原則上公司不得收購(gòu)自己的股份，但出于對(duì)公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的考慮，可以依法定程序允許公司回購(gòu)一定比例的自己的股份。比如我國(guó)公司法規(guī)定在出現(xiàn)如下事由時(shí)，公司可以回購(gòu)自己的股份：(1)減少公司注冊(cè)資本；(2)與持有本公司股份的其他公司合并；(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。這樣的規(guī)定也使得公司更好的符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要來調(diào)整自己公司的資本結(jié)構(gòu)。

通過以上限制股份轉(zhuǎn)讓的情形，可以看出這些限制都是為了避免損害公司利益或者公司現(xiàn)實(shí)情況以及長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的考慮，公司章程作為對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力的多方法律行為的載體，當(dāng)一些股份有限公司也具有較強(qiáng)人合性時(shí)，與有限責(zé)任公司章程規(guī)定可以規(guī)定出資轉(zhuǎn)讓主要基于有限責(zé)任公司的封閉性考慮相一致，股份有限公司的章程當(dāng)然也可以作出限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)限制性條款。

二、公司章程的性質(zhì)及其意義

公司章程是公司必須具有的規(guī)定公司組織以及相應(yīng)活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件，是對(duì)公司及其成員具有約束力的自治性規(guī)則，具有要式性、法定性、真實(shí)性、公開性等特征。但關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要有以下兩種看法：

(一)章程契約說

該說認(rèn)為公司章程是由全體股東或發(fā)起人共同制定、簽名、蓋章、且對(duì)全體制定者都具有約束力的法律文件，其本質(zhì)就是全體股東或者發(fā)起人之間的一種協(xié)議或合約，是一種多方法律行為，只要股東或者發(fā)起人在公司章程上簽字就表明股東愿意接受公司章程的約束，章程也自始對(duì)其發(fā)生效力。

(二)章程憲章說

該說又稱自治法說，認(rèn)為公司章程是社團(tuán)法人的一種自治規(guī)則，其不僅對(duì)全體股東具有約束力，而且對(duì)董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司內(nèi)部的管理人員，甚至對(duì)公司法人本身都具有約束力，所以其性質(zhì)應(yīng)該是公司內(nèi)部的自治規(guī)章，也即內(nèi)部憲章。

筆者在此贊同第二種觀點(diǎn)。第一，公司章程不僅對(duì)那些參與進(jìn)來制定公司章程的制定者，對(duì)那些將來加入公司的新股東以及董事、監(jiān)事等也具有約束力也同樣具有約束力。如何理解這一問題呢？這主要是因?yàn)楣镜睦^受行為導(dǎo)致設(shè)立中公司所制定的章程成為了公司的章程。章程對(duì)公司管理者的效力也是基于他們對(duì)已經(jīng)生效的公司章程的認(rèn)同而加入公司章程。所以章程在效力范圍上與合約在性質(zhì)上是有明顯差別的。第二，從內(nèi)容和作用上來看，公司章程的內(nèi)容涉及范圍較廣，規(guī)定了公司的組織原則等各個(gè)方面，是公司及其所有成員的基本活動(dòng)準(zhǔn)則。第三，公司章程在公司設(shè)立到解散這一過程中也始終處于全面的指導(dǎo)地位，這同合約單純規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)也有很大不同。因此，公司章程是不僅是公司法人的自治規(guī)則，也是公司及其成員的最高行為準(zhǔn)則。

三、股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓的法理基礎(chǔ)

在闡述這個(gè)問題之前有必要明確一下公司在法理上的一種分類，將公司的信用基礎(chǔ)作為一種標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為人合公司、資合公司或者人資兼合公司。人合公司的主要特征是“信用在人”，如無限責(zé)任公司就是典型的人合公司。資合公司的特征是“信用在物”，其信用基礎(chǔ)是公司的財(cái)產(chǎn)，公司債權(quán)人之所以安心與公司進(jìn)行交易，主要是考慮到公司具有雄厚的財(cái)產(chǎn)，至于股東個(gè)人有無信用，概不過問，資合公司以股份有限公司為典型代表。人資兼合公司，是指兼取股東個(gè)人信用與公司資本作為公司營(yíng)業(yè)活動(dòng)基礎(chǔ)的公司，典型代表為兩合公司與有限責(zé)任公司。

有限責(zé)任公司的資本只能由全體股東來認(rèn)繳，其資本具有典型的封閉性特點(diǎn)。資本的封閉性決定了它不可能像股份公司那樣，其股東人數(shù)一般較少，因此人合性是有限責(zé)任公司的重要特征。股東相互之間基于了解信任而產(chǎn)生的“伙伴關(guān)系”也是值得法律保護(hù)的價(jià)值?；诖?，當(dāng)有限責(zé)任公司的股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，會(huì)對(duì)公司的資本結(jié)構(gòu)造成直接的影響。我國(guó)《公司法》第71條就規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)；如果股東向公司股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東的過半數(shù)同意。同時(shí)，如公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有其他規(guī)定的，則按照公司章程的事先規(guī)定進(jìn)行。這種限制具有一定的合理性，體現(xiàn)了法律對(duì)有限責(zé)任公司這種人合性的尊重。但另一方面股權(quán)又具有可轉(zhuǎn)讓性，上述限制又會(huì)導(dǎo)致其價(jià)格的下抑，市場(chǎng)出售性的較低。同時(shí)，并非所有的有限責(zé)任公司股東人數(shù)都很少，其也可高達(dá)50人，這樣它的人合性就淡薄了很多。基于這

種現(xiàn)實(shí)情況，法律允許公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)入另作規(guī)定，公司有權(quán)根據(jù)自身的實(shí)際情況自主決定是否作出限制，體現(xiàn)出一定的靈活性。

股份有限公司的注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，資本募集的公開性與公司股票的流通性是其重要特征。大多數(shù)情況下，都可以把其歸類為資合公司，其股份的轉(zhuǎn)讓以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以限制轉(zhuǎn)讓為例外且公司章程不得限制或禁止股份轉(zhuǎn)讓。但這一規(guī)定未免過于絕對(duì)。首先，股份有限責(zé)任公司中有相當(dāng)一部分是非上市公司，而且還有部分股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立的方式而非募集設(shè)立的方式。這樣對(duì)一些股份有限公司而言，其股份既沒有公開發(fā)行也沒有公眾股東，股東的數(shù)量也可能是非常少，比如說一些家族企業(yè)，具有很強(qiáng)的人合性。如果有限責(zé)任公司因其人合性就可以允許公司章程限制其出資轉(zhuǎn)讓，那么對(duì)股份公司較強(qiáng)的人合性也應(yīng)該得到法律肯定和保護(hù)，允許公司章程對(duì)股份轉(zhuǎn)讓作出相應(yīng)的限制。

四、股份有限公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓的形式

股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓是否可以由公司章程加以規(guī)定并作出限制，可以讓公司根據(jù)自己的實(shí)際情況以及需要來決定，由公司章程加以規(guī)定。而不是一概不允許公司章程對(duì)其作出限制，這樣既體現(xiàn)了法律的靈活性也尊重了股份有限公司的人合性。但公司章程到底如何規(guī)定是必須要明確的。本文就此問題作如下闡釋：

(一)公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓的形式

1.公司章程直接規(guī)定

公司章程是公司法人的自治規(guī)則，是公司及其成員的最高行為準(zhǔn)則，對(duì)全體股東具有約束力，一旦章程作出此種限制，這樣的規(guī)定是有效的，因?yàn)檎f明所有的股東都同意這樣的限制。不然的話這種限制性條款也不可能訂立于章程之中。章程如果對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出這種限制性規(guī)定，那么股份轉(zhuǎn)讓時(shí)只有須符合這些條件要求，才能生效，反之是不能生效的。

2.修改公司章程

公司不僅可以在設(shè)立階段用公司章程來設(shè)置這樣的限制性條款，而且還可以通過修改公司章程的方式設(shè)置這樣的限制性條款。有的股份有限公司會(huì)根據(jù)市場(chǎng)的變化，對(duì)其資本結(jié)構(gòu)作出一定的調(diào)整，允許用修改公司章程的方式來作出這種限制性規(guī)定，充分體現(xiàn)了尊重公司的自主決定股份轉(zhuǎn)讓的權(quán)利和保護(hù)股份有限公司的人合性。

最后，我們應(yīng)注意的一個(gè)問題是，如果公司章程沒有對(duì)股份的轉(zhuǎn)讓作出限制性規(guī)定，則股份可以自由轉(zhuǎn)讓。反之，如果公司章程設(shè)置了這樣的限制性條款，這種規(guī)定只能適用于記名股東而不適用于無記名股東。同時(shí)這種限制也只能適用于非上市股份有限公司，對(duì)上市股份有限公司則不能加以限制。

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