王文娟 梁靜然

河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)，河北 石家莊050061

一、情誼行為的概念及本質(zhì)

至今為止學(xué)術(shù)界對(duì)情誼行為的探討僅僅限于部分學(xué)者的法律著作中，并未形成統(tǒng)一的研究理論系統(tǒng)，實(shí)務(wù)界在處理紛雜的情誼行為糾紛時(shí)也沒有徹底形成一個(gè)有效的糾紛解決機(jī)制。情誼行為的研究始于德國(guó)，其相關(guān)理論移植到中國(guó)，由于翻譯的不同，學(xué)者們對(duì)情誼行為的理解也有所不同。所以在理論界或者實(shí)務(wù)中，“情誼行為”又稱為“好意施惠”、“君子協(xié)定”等(本文為行文方便，采用為情誼行為這一概念)?？v觀學(xué)術(shù)界雖然對(duì)情誼行為并沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義，但本文認(rèn)為，情誼行為是指當(dāng)事人之間無意設(shè)定法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而由當(dāng)事人一方基于良好的道德風(fēng)尚實(shí)施的使另一方受到恩惠以增加雙方情誼的關(guān)系。其本質(zhì)特征在于當(dāng)事人欠缺法律行為上的效果意思，也沒有受其約束的意思，所以不會(huì)發(fā)生私法上的效果，所以，不受民法的調(diào)整。

二、情誼行為的特征

(一)情誼行為沒有意思表示，當(dāng)事人沒有建立法律關(guān)系的目的。情誼行為欠缺意思表示，不以當(dāng)事人的意思表示為構(gòu)成要件是其最顯著的一個(gè)特征，也是其區(qū)別于法律行為的明顯標(biāo)志。情誼關(guān)系和法律關(guān)系在形式上雖然都有行為人的“承諾”，但是本質(zhì)卻不同。情誼行為層面上的“承諾”僅僅是一種情誼的傳達(dá)，不具有嚴(yán)格意義上的法律效果意思，不會(huì)產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系和法律責(zé)任。法律關(guān)系層面上的“承諾”是當(dāng)事人的意思表示，往往會(huì)產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而引發(fā)法律效果。并且，違反相應(yīng)的義務(wù)要承擔(dān)一定的法律責(zé)任，受到法律的制裁。例如，順路幫忙投遞信件的行為就是典型的情誼行為，行為人出于情誼，而無意于構(gòu)建任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者說也并不想訂立委托合同之類的法律關(guān)系。

(二)情誼行為是道德層面的行為，是良好道德風(fēng)尚的體現(xiàn)。從古至今中華民族都傳承著優(yōu)良傳統(tǒng)，崇尚樂于助人，為人友善的中國(guó)更是一個(gè)熟人社會(huì)，注重親情與人情。如果用法律規(guī)范來約束情誼行為，似乎會(huì)給人們的日常生活帶來諸多不便，也會(huì)給樂善好施的人們?cè)斐尚睦韷毫?，而不敢為“情誼行為”。這樣看來，情誼行為不應(yīng)具有法律意義，應(yīng)該只屬于道德層面的內(nèi)心約束，當(dāng)事人在為情誼行為時(shí)應(yīng)秉承最大限度的誠(chéng)實(shí)守信信念，以便更好地、更成功的表達(dá)自己的情意，達(dá)到目的與效果的統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)目的與結(jié)果的完美契合。

(三)情誼行為是無償?shù)?，不要求支付?duì)價(jià)。情誼行為是當(dāng)事人為增加雙方感情的行為，往往具有“舉手之勞”的韻味，不產(chǎn)生費(fèi)用問題，所以情誼行為是無償行為。情誼行為的無償性不同于無償合同的無償性，情誼行為的當(dāng)事人沒有受法律約束的意愿，不產(chǎn)生合同效果，這點(diǎn)和無償合同是有顯著區(qū)別的。此外，應(yīng)提起高度注意的是，在個(gè)別情形下情誼行為會(huì)向法律行為轉(zhuǎn)化。比如在搭便車的情況下，當(dāng)事人有索要適當(dāng)油費(fèi)的權(quán)利，當(dāng)相對(duì)人給付了油費(fèi)時(shí)，二者的關(guān)系就發(fā)生了轉(zhuǎn)化。此時(shí)雙方的行為不再適用于情誼行為的范疇，其行為性質(zhì)也相應(yīng)發(fā)生變化。如果車主收的油費(fèi)只是成本，那么雙方形成拼車關(guān)系，如果車主收的油費(fèi)具有盈利的成分，那么欠缺營(yíng)運(yùn)資質(zhì)的車主就會(huì)構(gòu)成非法營(yíng)運(yùn)行為?？傊?，無論是拼車還是非法營(yíng)運(yùn)都是法律行為，會(huì)產(chǎn)生法律效果。

三、情誼行為的類別

情誼行為按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為不同的類別。本文僅作以下兩種分類:

(一)純粹的情誼行為和轉(zhuǎn)化而來的情誼行為。純粹的情誼行為就是專指日常生活中沒有任何爭(zhēng)議的情誼行為。例如，為他人無償帶路，容忍他人免費(fèi)搭車，在公交車上為他人讓座，火車站叫醒，順路投遞信件，邀請(qǐng)參加宴會(huì)、請(qǐng)客吃飯或郊游等。轉(zhuǎn)化而來的情誼行為即是指那些由雙方當(dāng)事人約定的不產(chǎn)生法律后果的無償合同轉(zhuǎn)化而來的情誼行為。比如在贈(zèng)與關(guān)系中，雙方約定所為的贈(zèng)與行為不受法律行為規(guī)范的調(diào)整，此時(shí)當(dāng)事人之間已經(jīng)明確約定雙方之間的行為不產(chǎn)生法律效果。所以，他們之間的贈(zèng)與行為不再符合贈(zèng)與合同的構(gòu)成要件，雙方行為又具有無償性，因而轉(zhuǎn)化為情誼行為。

(二)財(cái)務(wù)型的情誼行為、服務(wù)型的情誼行為、財(cái)務(wù)與服務(wù)混合的情誼行為。情誼行為的這種分類是按照情誼行為所針對(duì)的標(biāo)的不同而劃分的。當(dāng)事人所為的行為主要涉及財(cái)務(wù)時(shí)即指財(cái)務(wù)型的情誼行為。比如，甲乙約定，乙若數(shù)學(xué)期末考試考90分以上，甲便請(qǐng)他看電影。這種情形便是典型的財(cái)務(wù)型情誼行為。服務(wù)型情誼行為指當(dāng)事人所為的情誼行為主要涉及服務(wù)。比如，火車上乘客間的免費(fèi)叫醒，無償領(lǐng)路，免費(fèi)搭車等。財(cái)務(wù)與服務(wù)混合的情誼行為即當(dāng)事人所為的情誼行為既涉及財(cái)務(wù)，又涉及服務(wù)。比如乙考試考了第一名，甲既免費(fèi)開車帶其游玩，又給乙買了一件大衣。甲的行為就是典型的財(cái)務(wù)與服務(wù)混合的情誼行為。

四、情誼行為的法律效果

(一)情誼行為不產(chǎn)生合同關(guān)系(不產(chǎn)生違約責(zé)任或者締約過失責(zé)任)。情誼行為者出于良好的動(dòng)機(jī)，為增進(jìn)彼此間的情意而為該友善行為，這種行為雖然成立在雙方的“合意”之上，但雙方并沒有訂立合同的意思表示，不產(chǎn)生合同關(guān)系。所以從主觀動(dòng)機(jī)方面來看，情誼行為并不產(chǎn)生法律上的合同效果，更不用說違約責(zé)任或者締約過失責(zé)任。此外，如果強(qiáng)加于情誼行為以合同效果的意思表示或者合同效果，用規(guī)制合同等行為的標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)制情誼行為，恐怕有悖于法理、情理。情誼行為者在樂于助人時(shí)不應(yīng)存在過重的心理壓力或者是負(fù)擔(dān)，想為而不敢為的情誼行為恐怕是不符合人性和道德的。所以，從法理與情理和諧的角度來說，情誼行為也不是合同行為。但是需要注意的是，情誼行為雖然不是合同行為，情誼行為者也應(yīng)具有一定的道德水準(zhǔn)，在為情誼行為時(shí)要盡到合理的注意義務(wù)，誠(chéng)實(shí)守信，真正做到樂善好施。

(二)情誼行為若符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，仍可以成立侵權(quán)之債。法律不能規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，情誼行為同樣不能規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。所以，情誼行為也有可能向侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化。一般來說，侵權(quán)行為由四方面構(gòu)成:侵權(quán)行為、損害結(jié)果、主觀故意、因果關(guān)系。情誼行為者不能假借情誼行為故意為損害相對(duì)人權(quán)利的行為，應(yīng)盡可能的避免重大過失。主觀上存在故意侵權(quán)的惡意，就不再屬于情誼行為的范疇;重大過失造成實(shí)際損害與情誼行為的主觀結(jié)果相差懸殊或者相背離時(shí)，行為人也要承擔(dān)一定的責(zé)任。此外，情誼行為雖不是法律行為，卻要求行為人盡到合理注意義務(wù)。義務(wù)有法定義務(wù)、約定義務(wù)、先行為引發(fā)的注意義務(wù)之分，情誼行為者的義務(wù)屬于第三種。應(yīng)該按照過錯(cuò)責(zé)任原則來追究情誼行為所引發(fā)的侵權(quán)責(zé)任，換言之，應(yīng)該按照當(dāng)事人各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并且賠償范圍應(yīng)該限于實(shí)際損害，不能擴(kuò)張到預(yù)期利益，否則會(huì)違背公平，造成權(quán)利義務(wù)的不對(duì)等。比如，明知醉酒人不能喝酒，卻強(qiáng)迫其喝酒，事后放任醉酒人駕車離去導(dǎo)致車禍而亡。勸酒本沒有法律責(zé)任之說，但是共同飲酒者的勸酒行為會(huì)引發(fā)一種對(duì)醉酒者的注意、照顧、救護(hù)的義務(wù)。如果沒有盡到合理的注意義務(wù)，就構(gòu)成了不作為的侵權(quán)行為，需要承擔(dān)賠償責(zé)任。此外醉酒者明知自己不能喝酒而喝酒，也具有一定的過錯(cuò)，同樣需要承擔(dān)部分責(zé)任。

五、結(jié)語

法律不可能包羅萬象，情誼行為不是法律行為，但由情誼行為所引發(fā)的糾紛在生活中經(jīng)常發(fā)生。當(dāng)情誼行為轉(zhuǎn)化為侵權(quán)行為時(shí)，就會(huì)受到法律的約束與規(guī)制。此時(shí)應(yīng)嚴(yán)格按照過錯(cuò)責(zé)任原則，在權(quán)衡利弊與保護(hù)信賴?yán)娴幕A(chǔ)上，注重公平，妥善為之。既順應(yīng)道德的要求，又維護(hù)法律的權(quán)威，做到合情合理，促進(jìn)社會(huì)和諧。

［1］許婕．淺析好意施惠行為的性質(zhì)——以違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的交叉共存為視角［J］．法制與經(jīng)濟(jì)，2014:44－46．

［2］蔡瀟劍．探究情誼行為與幾種常見行為的區(qū)別［J］．法制博覽，2015(05):80－81．

［3］吳尚儒．好意施惠研究［D］．沈陽師范大學(xué)，2013．