季雪穎

華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，上海201620

我國個(gè)人境外直接投資的風(fēng)險(xiǎn)防控體系構(gòu)建

季雪穎

華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，上海201620

2015年國務(wù)院政府工作報(bào)告明確將開展個(gè)人投資者境外投資試點(diǎn)，并將此作為2015年工作總體部署之一。2014年11月啟動(dòng)的“滬港通”中進(jìn)行了個(gè)人境外直接投資試點(diǎn)，這也是繼天津、溫州之后第三次試點(diǎn)，前兩次試點(diǎn)的叫停反映出這項(xiàng)政策的風(fēng)險(xiǎn)之大。然而，開放是一個(gè)不可逆轉(zhuǎn)的大趨勢，對于個(gè)人境外直接投資的風(fēng)險(xiǎn)控制成為開放的一個(gè)關(guān)鍵。本文在詳細(xì)分析風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上構(gòu)建出我國個(gè)人境外直接投資的風(fēng)險(xiǎn)防控體系。

金融開放;個(gè)人境外直接投資;風(fēng)險(xiǎn)防控

一、概述

2014年11月17日開通的“滬港通”中規(guī)定了內(nèi)地投資者的范圍除了機(jī)構(gòu)投資者之外，還包括證券賬戶及資金賬戶余額合計(jì)不低于50萬元的個(gè)人投資者。這也就意味著有條件的個(gè)人投資者可以直接投資港股，雖然在投資者以及投資對象、投資數(shù)額方面都存在限制，但這仍是個(gè)人境外直接投資開放所邁出的重要一步。開放個(gè)人境外直接投資存在許多風(fēng)險(xiǎn)，對于個(gè)人境外直接投資的開放能達(dá)到什么程度，關(guān)鍵在對個(gè)人境外直接投資風(fēng)險(xiǎn)的防范和控制。

(一)我國個(gè)人境外投資的現(xiàn)狀分析

1．立法現(xiàn)狀

在行政法規(guī)層面，2008年修訂的《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》第17條規(guī)定:“境內(nèi)機(jī)構(gòu)、境內(nèi)個(gè)人向境外直接投資或者從事境外有價(jià)證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記?！彪m然規(guī)定了個(gè)人向境外直接投資，卻因?yàn)槿鄙倥涮滓?guī)定而不具有操作性。在部門規(guī)章層面，外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》。央行頒布的《個(gè)人外匯管理辦法》以及《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》。在這些部門規(guī)章中，也難以尋找到對個(gè)人境外直接投資的具體規(guī)定。

2．我國個(gè)人境外投資現(xiàn)狀

目前，受我國法律承認(rèn)的個(gè)人境外投資包括以下幾種形式(1)通過合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者(QDII)向境外進(jìn)行境外固定收益類權(quán)益類等金融投資;(2)通過設(shè)立特殊目的公司設(shè)立境外融資平臺;(3)通過所屬公司或境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)參與境外上市公司員工持股計(jì)劃認(rèn)股期權(quán)計(jì)劃;(4)將個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移境外后進(jìn)行投資。只有第一種方式不需要外匯局審批，其余三種均需要外匯局核準(zhǔn)后才能辦理，執(zhí)行起來難度較大。①事實(shí)上，由于QDII收益有限，而另三種方式又受到嚴(yán)格限制，很多資金便通過一些“制度外”的渠道流出，如地下錢莊、利用5萬美元的換匯額度多人次分拆匯出申報(bào)為旅行、出國探親支出等方式將資金流出進(jìn)行境外投資。個(gè)人境外直接投資的現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)中已經(jīng)大量存在，這些資金額流出卻沒有納入到國家外匯管理局的監(jiān)測范圍之內(nèi)。

(二)放開個(gè)人境外直接投資的必要性

1．有利于拓寬境內(nèi)個(gè)人投資渠道。截至2013年8月份，我國人均居民儲蓄已經(jīng)超過3萬元，居民儲蓄率已超過50%，遠(yuǎn)超世界平均水平。但由于投資渠道的欠缺，資金或是在銀行里吃利息，或投資股市、房地產(chǎn)。我國近幾年股市的表現(xiàn)不盡人意，大量資金投入房地產(chǎn)，這也是房價(jià)居高不下的原因之一。放開個(gè)人境外直接投資將給這些閑散的資金開辟新市場。

2．能夠增強(qiáng)民間持有外匯的意愿，實(shí)現(xiàn)“藏匯于民”的目標(biāo)。能夠抑制非正常途徑和渠道進(jìn)行的境外投資，促使外匯資金有序流動(dòng)，也是促進(jìn)國際收支平衡、穩(wěn)步推進(jìn)資本項(xiàng)目可兌換進(jìn)程的需要②。

3．給予“制度外”流出的資金合法的地位，有利于對流出的民間資金進(jìn)行監(jiān)管，規(guī)范個(gè)人的投資行為，減少風(fēng)險(xiǎn)。個(gè)人境外直接投資已存在于現(xiàn)實(shí)中，符合國際化的大趨勢，治水在“疏”而不在“堵”，出臺政策開放并進(jìn)行合理引導(dǎo)才是正途。

二、個(gè)人境外直接投資風(fēng)險(xiǎn)分析

(一)影響國內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)的風(fēng)險(xiǎn)

1．增大我國宏觀調(diào)控人民幣匯率難度。個(gè)人對外投資的開放將使一定規(guī)模的境內(nèi)個(gè)人資本累積于國外，當(dāng)匯率表現(xiàn)出較為明顯變動(dòng)趨勢時(shí)，趨利性將促使資本順勢而動(dòng)，大量資本的出入將會引起人民幣匯率的頻繁變動(dòng)。

2．影響股市的穩(wěn)定性。個(gè)人境外直接投資開放，海外可供投資的領(lǐng)域擴(kuò)大，產(chǎn)品增多，目前中國股市機(jī)制有待完善，法律體系不健全，監(jiān)管不到位。在優(yōu)勝劣汰的機(jī)制下，我國不成熟的股票市場勢必會受到?jīng)_擊。

(二)政治風(fēng)險(xiǎn)

政治風(fēng)險(xiǎn)是國際投資中不可避免的問題。雖然目前處于全球經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢下，但各國為了本國的經(jīng)濟(jì)利益不免會有貿(mào)易保護(hù)主義，尤其在一些法制相對不健全的國家，外國投資者的合法權(quán)益很難得到有效保障。常見的政治風(fēng)險(xiǎn)有:國有化、戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、貿(mào)易保護(hù)主義等。

(三)法律風(fēng)險(xiǎn)

個(gè)人境外直接投資的法律風(fēng)險(xiǎn)存在于投資、經(jīng)營和資金回收整個(gè)過程當(dāng)中，主要表現(xiàn)為外國法律政策的限制、反壟斷法的審查、因?qū)ν鈬ú皇煜ぴ斐傻倪`法行為或是合法權(quán)益受到侵害而無法適當(dāng)救濟(jì)等。與其他風(fēng)險(xiǎn)相比，法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率更大，對個(gè)人投資者的打擊也更徹底。

(四)利率匯率風(fēng)險(xiǎn)

投資者只要貸款或者負(fù)債經(jīng)營，都將面臨利率、匯率變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。境外投資必須緊盯倫敦銀行同業(yè)拆借利率(LIBOR)③，根據(jù)利率水平，實(shí)行固定利率或浮動(dòng)利率策略。如遇到金融緊縮，銀根吃緊則利率會大幅上升，加大投資的成本。同時(shí)，在人民幣不斷升值的大環(huán)境下，以美元或者其他貨幣形式的投資收益可能不斷“縮水”甚至出現(xiàn)“負(fù)收益”。

三、我國個(gè)人境外直接投資風(fēng)險(xiǎn)防控體系構(gòu)建

(一)健全個(gè)人境外直接投資管理法律體系

出臺《境內(nèi)個(gè)人境外直接投資管理法》及實(shí)施細(xì)則，用法律形式確定個(gè)人境外直接投資的合法地位，引導(dǎo)在“制度外”的投資者通過合法渠道進(jìn)行投資，以進(jìn)行監(jiān)測和規(guī)范。法律可以從主體資格、限額管理、登記管理、程序規(guī)范、投資監(jiān)測、事后監(jiān)督等方面進(jìn)行規(guī)定。

對于主體資格，“滬港通”規(guī)定的是證券賬戶及資金賬戶余額合計(jì)不低于50萬元的個(gè)人投資者。香港證監(jiān)會為了防止對于香港證券市場造成較大影響，對主體資格存在較多限制。相比之下，溫州試點(diǎn)的規(guī)定就比較明確，滿足三個(gè)條件即可:1、18周歲以上的溫州戶籍2、取得因私護(hù)照3、資金來源合法。筆者認(rèn)為，對于主體資格的審查應(yīng)適當(dāng)寬松，給予不同主體更多的機(jī)會，相應(yīng)地應(yīng)該更加注重投資的審批程序。此外，對于已經(jīng)進(jìn)行的個(gè)人境外直接投資，可以對其進(jìn)行“補(bǔ)登記”，使其“灰色身份”合法化，使之受到國內(nèi)外相關(guān)法律的保護(hù)。

針對資金外逃的情況，可以對單個(gè)人的投資金額進(jìn)行限額管理，如單次投資額20萬美元以下，可以由銀行審查，20萬美元以上則需國家外匯管理局審批。對全年的投資金額也應(yīng)該確定一個(gè)總額，如不超過1000萬美元。

(二)建立配套的審查措施

除了建立法律體系外，還需建立配套的審查措施，降低整個(gè)投資過程的風(fēng)險(xiǎn)。審查應(yīng)遵循“事前審核、事中監(jiān)測、事后管理”三大原則。④

1．事前審核

事前審核包括(1)對主體資格的確認(rèn);(2)對投資資金來源合法性的審查，可要求會計(jì)師事務(wù)所或者律師事務(wù)所出具的證明文件?？煞謱哟喂芾恚揞~以下的資金由指定銀行審查即可;限額以上的由外匯管理局的專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查。

2．事中監(jiān)測

事中監(jiān)測是指在投資過程中，投資人需定期提交投資情況匯報(bào)文件并保證文件的真實(shí)性。此外，投資人需每年提交由會計(jì)師事務(wù)所出具的年度財(cái)務(wù)報(bào)告。監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)建立個(gè)人境外直接投資監(jiān)測體系，包括個(gè)人境外直接投資審批和登記備案制度、資金匯出審批和統(tǒng)計(jì)監(jiān)測制度、異常投資交易的篩選和預(yù)警制度、信用檔案制度等，并做好各制度之間的銜接，使個(gè)人境外直接投資的信息能及時(shí)反饋到監(jiān)測系統(tǒng)中。⑤

3．事后管理

在肉牛飼養(yǎng)中多是以粗飼料為主，并需要配合使用一些精飼料，以保證肉牛的生長發(fā)育。養(yǎng)殖人員需要在結(jié)合不同肉牛品種以及肉牛發(fā)育時(shí)期的基礎(chǔ)上，進(jìn)行日糧的科學(xué)配置，給肉牛提供適宜的營養(yǎng)物質(zhì)，這樣也就能在保障肉牛生長速度的基礎(chǔ)上，獲得良好的飼料節(jié)約效果。通過對肉牛飼料進(jìn)行優(yōu)化的模式，還能提升肉牛的生產(chǎn)性能，以提高該肉牛養(yǎng)殖場的經(jīng)濟(jì)效益。

事后管理包括個(gè)人投資的境外企業(yè)因轉(zhuǎn)股、破產(chǎn)、解散、清算、經(jīng)營期滿等原因注銷的，應(yīng)取得境外主管部門的相應(yīng)證明材料后向國家外匯管理局辦理注銷手續(xù)。此外，前文提到的匯報(bào)文件若被發(fā)現(xiàn)有作假的情況，應(yīng)對相關(guān)人員追究責(zé)任。

(三)逐步有序地開放個(gè)人境外直接投資

1．境內(nèi)主體的陸續(xù)開放，按照地區(qū)逐步放開個(gè)人境外直接的限制。如滬港通試點(diǎn)、溫州試點(diǎn)等，從個(gè)別地區(qū)開放，根據(jù)試驗(yàn)過程中反應(yīng)的問題對制度進(jìn)行調(diào)整。

2．投資對象逐步放開，建議先對經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、法律制度健全的國家進(jìn)行投資解禁;或是對我國港澳臺地區(qū)實(shí)行放開，減少風(fēng)險(xiǎn)，保障投資者的合法權(quán)益。關(guān)于投資行業(yè)，投資不動(dòng)產(chǎn)及金融類產(chǎn)品周期短，資金需求相對較少，因此可以先開放，而對境外直接投資實(shí)業(yè)、境外放貸等風(fēng)險(xiǎn)較大的項(xiàng)目則可根據(jù)情況適時(shí)放開。

(四)發(fā)揮中介組織的重要作用

中介組織包括會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等。根據(jù)發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，企業(yè)進(jìn)行國際投資前都會由會計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所對東道國的經(jīng)濟(jì)、法律環(huán)境進(jìn)行評估，并對合同進(jìn)行審查，以避免不必要的損失。個(gè)人境外直接投資過程中中專業(yè)人士的事前評估可以在很大程度上預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，避免不必要的損失。政府在此可以起一個(gè)橋梁作用，事先與介組織簽訂合作合同，將個(gè)人境外直接投資的事前審查業(yè)務(wù)交由這些中介組織承擔(dān)，給予中介組織適當(dāng)補(bǔ)貼同時(shí)確定中介組織對個(gè)人境外直接投資審查的最高限價(jià)，以降低投資者的事前評估成本。

政府也應(yīng)作為一個(gè)服務(wù)者參與其中，政府在信息獲取與投資經(jīng)驗(yàn)方面比個(gè)人投資者更具優(yōu)勢，政府應(yīng)該引導(dǎo)投資者選擇正確的投資方向。如舉辦培訓(xùn)課程，及時(shí)發(fā)布投資信息，為投資者提供免費(fèi)的咨詢服務(wù)等。

四、結(jié)語

個(gè)人境外直接投資的開放，意味著將在向海外轉(zhuǎn)移資金、投資金融資產(chǎn)以及投資房地產(chǎn)等實(shí)物資產(chǎn)方面，給個(gè)人投資者享有更大的自由，從國家角度來講，有利于推動(dòng)人民幣國際化，同時(shí)也伴隨著各種風(fēng)險(xiǎn)。在經(jīng)濟(jì)開放的大趨勢下，用禁止的方式防止風(fēng)險(xiǎn)是不現(xiàn)實(shí)的，在加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防控的前提下逐步有序地開放我國個(gè)人境外直接投資才是長久之道。

［注 釋］

①安睿．“境內(nèi)個(gè)人境外投資制約因素和制度設(shè)計(jì)”［J］．華北金融，2011(3):55－57．

②張大龍．“開放我國境內(nèi)個(gè)人境外直接投資外匯管理政策的研究”［J］．中國房地產(chǎn)金融，2012(8):32－36．

③劉嘉龍．“民間私人資本對外投資風(fēng)險(xiǎn)分析——以溫州開放個(gè)人資本對外投資為例”［J］．投資與合作，2012(1):20－22．

④劉嘉龍．“民間私人資本對外投資風(fēng)險(xiǎn)分析——以溫州開放個(gè)人資本對外投資為例”［J］．投資與合作，2012(1):20－22．

⑤徐紅．“我國個(gè)人境外直接投資的監(jiān)管模式探索——以溫州個(gè)人境外直接投資改革試點(diǎn)為視角”［C］．上海市法學(xué)會商法學(xué)研究會，2012: 89－96．

［1］張琦．我國個(gè)人境外直接投資政策及路徑選擇研究［J］．金融發(fā)展評論，2014(2)．

［2］唐瓊瓊．論我國居民個(gè)人境外直接投資法律制度的構(gòu)建［J］．蘭州商學(xué)院學(xué)報(bào)，2012(28)．

［3］王亞寧．個(gè)人境外直接投資外匯管理問題探討［J］．河北金融，2013 (4)．

［4］裘安琪．溫州開展個(gè)人境外直接投資試點(diǎn)的風(fēng)險(xiǎn)與對策［J］．全國商情:經(jīng)濟(jì)理論研究，2011(10)．

F832．6

A

2095－4379－(2015)13－0030－02

季雪穎，女，華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院研究生在讀，經(jīng)濟(jì)法專業(yè)，研究方向:金融法。