黃朝達(dá)

嘉興學(xué)院，浙江 嘉興314001

一、我國(guó)為什么要建立通訊表決制度

從我國(guó)來(lái)說(shuō)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)在急速發(fā)展的階段，通訊表決制度能更好解決股東大會(huì)的各項(xiàng)事項(xiàng)，更利于公司的發(fā)展擴(kuò)大，總體來(lái)說(shuō)對(duì)于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是大大有利的。從各個(gè)國(guó)家的立法來(lái)說(shuō)，股東表決權(quán)的行使方式主要是親自出席股東大會(huì)表決權(quán)和代理行使表決權(quán)，前者可以在股東大會(huì)中直接得以聽(tīng)取議案，對(duì)議案的熟悉程度也更加的清晰，以便在聽(tīng)取完畢之后和其他股東進(jìn)行更深入的交流和討論，最后所做出的表決也是自己的真實(shí)意思表示。后者是1993年所出臺(tái)的《公司法》第一百零八條經(jīng)2005年《公司法》修改后變成一百零七條的規(guī)定:“股東可以委托代理人出席股東大會(huì)，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)范圍內(nèi)行表決權(quán)?！耙?yàn)橛邢薰竞凸煞莨镜墓蓶|表決權(quán)并不如同人合公司的表決權(quán)，性質(zhì)截然不同，屬于非個(gè)性的表決行使，所以不必然要親自出席股東會(huì)。

兩種傳統(tǒng)表決權(quán)的缺點(diǎn)顯而易見(jiàn)，(一)親自出席投票表決的成本巨大，(二)找到一個(gè)完全值得信賴的代理人并非簡(jiǎn)單，(三)代理投票的低效性，我國(guó)運(yùn)用這一比例的上市公司比例小，還沒(méi)有成功的案例。(四)意義不大的表決，極大的抑制了股東的熱情，以至于參會(huì)人數(shù)逐年降低的趨勢(shì)。統(tǒng)計(jì)顯示，2013年度北京市上市公司累計(jì)召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議92210次，平均每家召開(kāi)9次左右。以通訊方式召開(kāi)的有4655次，占比超過(guò)了百分之五十，超過(guò)了現(xiàn)場(chǎng)表決召開(kāi)的次數(shù)，這也表明了通訊表決的可行性是極大的。

二、通訊表決所顯而易見(jiàn)的優(yōu)點(diǎn)

(一)保護(hù)廣大中小股東的合法利益

行使上市公司通訊表決權(quán)制度，盡管控股呈現(xiàn)的國(guó)際化，也會(huì)被突破這空間的限制。將跨國(guó)的距離，和非現(xiàn)場(chǎng)的股東大會(huì)的實(shí)現(xiàn)成了可能，眾多的社會(huì)里的中小投資者將有機(jī)會(huì)參與到股東大會(huì)的表決，將與其相關(guān)的利益鏈條連接得更加緊密，產(chǎn)生的效果是對(duì)公司的決策的影響力就會(huì)有所擴(kuò)大，我國(guó)證監(jiān)會(huì)曾發(fā)布規(guī)定，切實(shí)命令上市公司重組融資、擴(kuò)大生產(chǎn)、增加股市份額、內(nèi)外保貸、拓寬板塊五類(lèi)具體事項(xiàng)由股東大會(huì)進(jìn)行投票表決，議案的通過(guò)必須經(jīng)過(guò)股東代表的半數(shù)通過(guò)才可成為被通過(guò)的議案。此種規(guī)定將廣大股東的根本利益放在了最重要位置的制度，將使社會(huì)廣大股東對(duì)公司的未來(lái)發(fā)展趨勢(shì)參加感到達(dá)從未有過(guò)的高度。減少缺習(xí)率。

(二)降低股東參加股東大會(huì)的時(shí)間成本和金錢(qián)成本

對(duì)中小股東而言，股東基于其獲得財(cái)富的動(dòng)機(jī)，會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)過(guò)程和狀況進(jìn)行最好的監(jiān)督，是最適宜的“監(jiān)察人”。但是在事實(shí)上，股東是否會(huì)這樣做，將依次取決于施加影響和成本的困難程度，成本和困難程度越大，股東越不愿意這樣做。特別是現(xiàn)代股份有限責(zé)任公司的廣泛性，無(wú)論股東大會(huì)在哪召開(kāi)，總會(huì)有大多數(shù)股東想親自行使表決權(quán)，就必須到異地出席股東大會(huì)，從而造成差旅費(fèi)、住宿費(fèi)等不菲的支出。終會(huì)使其放棄親自行使表決權(quán)的想法，對(duì)公司管理不滿意和缺乏信心，那么，合理的反應(yīng)是賣(mài)掉其擁有的股份，因此缺席成必然?？梢?jiàn)降低成本的通訊表決制度的合理性和前瞻性。

三、兩種表決種類(lèi)的價(jià)值

(一)書(shū)面表決

我國(guó)股東大會(huì)書(shū)面表決制度是指在股東大會(huì)舉行的規(guī)定期限內(nèi)將書(shū)面投票提交給股東大會(huì)，不需要親自出席投票表決。由于書(shū)面投票具有重要的意義，臺(tái)灣的規(guī)定了書(shū)面表決應(yīng)記載下列事項(xiàng)(1)公司名稱。(2)股東的戶號(hào)和戶名．(3)所持有的股數(shù)。(4)議案的名稱和具體內(nèi)容。(5)其他規(guī)定的事項(xiàng)我國(guó)規(guī)定直接做出決定并由全體股東在決定文件上簽名“2006年證監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《規(guī)則》規(guī)定了股東大會(huì)應(yīng)以設(shè)置會(huì)場(chǎng)，以現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議的形式召開(kāi)，上市公司可以用安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的網(wǎng)絡(luò)或其他方式為股東參加股東大會(huì)提供便利，通過(guò)上述方式，視為出席。書(shū)面表決已成為必不可少的使用的一種表決種類(lèi)

(二)網(wǎng)絡(luò)表決

中國(guó)《公司法》雖然沒(méi)有對(duì)一些具體規(guī)定網(wǎng)絡(luò)投票，但是委員會(huì)一些具體法規(guī)的出臺(tái)了相關(guān)的供應(yīng)，規(guī)定適用，時(shí)間，和程序?，F(xiàn)實(shí)中又出現(xiàn)了更加新潮的網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)，根據(jù)臺(tái)灣學(xué)者林可敬的理論分析，大眾比較容易混淆的是混合式的網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)和電子表決的關(guān)系，其根本區(qū)別在，參加網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)的股東可以真正的參與到股東大會(huì)中來(lái)，能夠一直追終會(huì)議的進(jìn)行議程，不單單只是行使表達(dá)權(quán)而已，純粹的網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)又可被成為虛擬的股東大會(huì)，雖然不存在會(huì)議人員的報(bào)告、質(zhì)問(wèn)、回復(fù)、投票表決的真實(shí)的在現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行。這是一個(gè)合理而且有前景的股東大會(huì)舉行方式。

四、通訊表決出現(xiàn)中會(huì)出現(xiàn)的瑕疵和救濟(jì)方法

(一)瑕疵

1．方法瑕疵

我們常?？梢园l(fā)現(xiàn)不符合通訊表決條件的公司。雖然在所有股份有限公司的表面有權(quán)申請(qǐng)通訊投票，但在中國(guó)的現(xiàn)實(shí)，并不完全適用。采用通訊表決的公司必須與股東約定采用某一統(tǒng)一的程序，使用特定的資料，但如果被第三人盜走了這些資料和信息，和竊取了股東的賬號(hào)，這表決還會(huì)不會(huì)生效呢，這可根據(jù)到底是公司的責(zé)任還是股東的責(zé)任，如果是公司的程序出現(xiàn)錯(cuò)誤，則表決可以不生效，如是股東的責(zé)任，則不會(huì)生效，后果得有他來(lái)承擔(dān)。

2．程序瑕疵

對(duì)于程序瑕疵是股東大會(huì)表決中常見(jiàn)的瑕疵，技術(shù)問(wèn)題是比較困擾的，這是通訊表決的一大障礙，由于網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤無(wú)法正常的行使表決權(quán)，病毒的感染使股東不能進(jìn)行有效的表決，在實(shí)踐中就發(fā)生過(guò)很多由此帶來(lái)的糾紛，曾經(jīng)出現(xiàn)由于許多人同一時(shí)間進(jìn)公司結(jié)算，導(dǎo)致上網(wǎng)速度慢，使用程序緩慢的情況。

(二)解決這些瑕疵的救濟(jì)方法

1．按照瑕疵決議效力分的“兩分法”和“三分法”

在我看來(lái)，按照“兩分法”的決議自始無(wú)效或決定無(wú)效鑒于股東大會(huì)的發(fā)生在決議成立的過(guò)程中是屬于程序瑕疵，發(fā)生在決議過(guò)程中的屬于內(nèi)容瑕疵。瑕疵的決議的效力賦予了這兩種不同瑕疵的不同效力，決議程序違法了章程是它可撤銷(xiāo)的原因，決議違法了法律是它無(wú)效的原因這是“兩份法”。而“三分法”在現(xiàn)象上等于“決議可撤銷(xiāo)”、“決議無(wú)效”與“決議不成立”。由它可知，股東大會(huì)是一種法律行為，其也應(yīng)該參照法律中的成立與無(wú)效兩個(gè)概念，內(nèi)容中包含了不同的法理，重點(diǎn)在于是否欠缺法律的一些要件。

2．通訊表決制度救濟(jì)的可能

在大多股東大會(huì)出現(xiàn)的決議瑕疵中，比較集中在程序瑕疵，而決議的追認(rèn)也是只適用因?yàn)槌绦虻囊蛔愣a(chǎn)生的瑕疵，股東大會(huì)的也會(huì)對(duì)于此項(xiàng)瑕疵表示豁免。因此該瑕疵的救濟(jì)是很大的可能。但當(dāng)然并不是所有的決議瑕疵的救濟(jì)方法都適用于股東大會(huì)，由于股東大會(huì)是一種缺席表決，不可能所有的股東都來(lái)同意救濟(jì)瑕疵，所以在一些瑕疵上也只有撤回和追認(rèn)的可能。

3．通訊表決治愈的一般方法

根據(jù)法律法規(guī)的理解，決議瑕疵的治愈方法一般分為三種，首先為決議程序的豁免，這需要全體股東的同意，如果有股東放棄了這個(gè)利益，會(huì)視為同意。然后是無(wú)效決議其大多是在關(guān)于一些增加資本和減少資本的決議，但在其已經(jīng)在商業(yè)登記本上注冊(cè)滿三年的不得再主張無(wú)效。最后是關(guān)于決議的撤回和追認(rèn)，在股東大會(huì)的法律關(guān)系尚未發(fā)生和消滅前，是可以撤銷(xiāo)的，但基礎(chǔ)是其是可撤銷(xiāo)的決議。對(duì)于是程序瑕疵導(dǎo)致的決議瑕疵是可以追認(rèn)的，則之前的決議則有溯及消滅。

［1］葉林．構(gòu)建上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)通訊表決制度的法律思考［D］．中國(guó)人民大學(xué)，2013．

［2］張民安．公司股東表決權(quán)［J］．法學(xué)研究，2004(2)．

［3］房紹坤，姜一春．公司IT化的若干法律問(wèn)題［J］．中國(guó)法學(xué)，2002(2)．