盧遠(yuǎn)航

中國(guó)礦業(yè)大學(xué)文法學(xué)院，江蘇 徐州 221000

一、背景

互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用、國(guó)際物流的高速發(fā)展和人們消費(fèi)水平的普遍提高，使得跨境網(wǎng)絡(luò)代購得到了飛速發(fā)展。①跨境網(wǎng)絡(luò)代購在經(jīng)濟(jì)上展現(xiàn)出了無限的發(fā)展?jié)摿?，但由于法律的滯后性，針?duì)代購過程中出現(xiàn)的一系列問題法律還未明確規(guī)定，尤其表現(xiàn)在跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同產(chǎn)生的問題上，傳統(tǒng)商事合同和一般電子商務(wù)合同的法律規(guī)制已不能滿足跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的需要。當(dāng)跨境網(wǎng)絡(luò)代購已經(jīng)成為我們生活中不可或缺的一部分的同時(shí)，無疑是對(duì)我們法律規(guī)制建設(shè)提出的挑戰(zhàn)。

二、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律界定

(一)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的種類

我國(guó)目前存在的跨境網(wǎng)絡(luò)代購主要有兩種類型，由此產(chǎn)生的合同類型也分為兩種。

第一類是正規(guī)的國(guó)際網(wǎng)絡(luò)代購網(wǎng)站作為代購者，例如順豐優(yōu)選等，實(shí)際購買者主要通過該網(wǎng)站與實(shí)際銷售者訂立電子格式合同來完成交易。由于這些網(wǎng)站的代購業(yè)務(wù)是以正規(guī)的國(guó)際郵遞系統(tǒng)為基礎(chǔ)進(jìn)行交易，入境時(shí)也已按照規(guī)定繳納了相關(guān)稅款，與國(guó)外商品價(jià)格相比較優(yōu)勢(shì)較小，主要是緩解國(guó)內(nèi)貨源種類稀缺問題，且相關(guān)交易程序合理、糾紛解決機(jī)制較為完善，合同相關(guān)法律問題大多能妥善處理。

第二類是私人經(jīng)營(yíng)的小型代購網(wǎng)店作為代購者，實(shí)際購買者主要通過以淘寶網(wǎng)店鋪為主的私人代購網(wǎng)店和微博、微信等新興的網(wǎng)絡(luò)社交平臺(tái)訂立合同，前者同樣為電子格式合同，后者僅是在基于信任的基礎(chǔ)上訂立的口頭合同，不過具有更高的靈活性和可操作性，能夠根據(jù)實(shí)際購買者的需要代購某一地區(qū)的任何品牌產(chǎn)品，而且這類代購者往往是借助于自己或他人經(jīng)常往返于境內(nèi)外的便捷，將為實(shí)際購買者代購的商品作為自身的商品隨身攜帶以規(guī)避稅款，因此與國(guó)外商品價(jià)格相比較優(yōu)勢(shì)較大，但可能會(huì)觸碰走私的紅線。

(二)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中的法律關(guān)系

第二種跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中的具體形式表現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面為現(xiàn)貨的代購，即代購者已經(jīng)提前購得了商品，將商品信息在自己的網(wǎng)店或平臺(tái)發(fā)布，實(shí)際購買者可直接點(diǎn)擊購買，這種表現(xiàn)形式較為簡(jiǎn)單，與商品的二次買賣較為接近，實(shí)際購買者與代購者之間是較為典型的買賣合同關(guān)系;另一方面為非現(xiàn)貨代購，及代購者自己并沒有取得商品所有權(quán)，而是先由實(shí)際購買者通過第三方支付平臺(tái)支付貨款后，再按照實(shí)際購買者的委托，通過境外合作或其他方法購買該商品，此種表現(xiàn)形式中雙方不再是單一的買賣合同關(guān)系，而是接近于中介關(guān)系。［1］

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同往往由三方主體和兩個(gè)法律關(guān)系組成。三方主體分別是實(shí)際銷售者，代購者，實(shí)際購買者。兩個(gè)法律關(guān)系分別是實(shí)際購買者與代購者之間的民事法律關(guān)系和代購者與實(shí)際銷售者之間的民事法律關(guān)系。在非現(xiàn)貨代購中，代購者與實(shí)際銷售者的法律關(guān)系較為明朗，即為傳統(tǒng)的買賣合同關(guān)系;至于實(shí)際購買者與代購者之間的法律關(guān)系已經(jīng)超出了買賣合同關(guān)系的范疇，而更接近一種服務(wù)。首先，在合同訂立后，代購者以自己的名義向?qū)嶋H銷售者做出購買商品的意思表示，該行為最終也直接對(duì)代購者本人發(fā)生效力，所以非現(xiàn)貨代購中的代購行為性質(zhì)符合間接代理的構(gòu)成要件。其次，該代理行為也是基于委托關(guān)系而產(chǎn)生，代購者以自己的名義處理受托事物，法律效力直接及于代購者，間接及于委托人，代購者與實(shí)際購買者之間的委托合同是代理行為產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)，所以代購者與實(shí)際購買者又成立委托合同。［2］實(shí)際購買者為委托與被代理，代購者為受托與代理。因此訂立的合同既不是居間合同，也不是行紀(jì)合同。

(三)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同與一般網(wǎng)購合同相較的特殊性

第一，合同當(dāng)事人?？缇尘W(wǎng)絡(luò)代購合同中一般涉及三方合同當(dāng)事人，即實(shí)際購買者、代購者、實(shí)際銷售者;一般網(wǎng)購中的合同當(dāng)事人為雙方，即購買者與銷售者。

第二，合同訂立途徑?？缇尘W(wǎng)絡(luò)代購合同的訂立往往通過實(shí)際購買者在境內(nèi)直接登錄服務(wù)器終端也在境內(nèi)的代購者的代購網(wǎng)站或平臺(tái)，然后通過簽訂電子格式合同完成交易，對(duì)代購者沒有地域限制。一般網(wǎng)購中如要直接購買境外的商品則需要登錄服務(wù)器終端也在境外的商品銷售網(wǎng)站或平臺(tái)，銷售者往往位于境外。［3］

第三，買方資金支付風(fēng)險(xiǎn)。上文提到跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同一般由與以淘寶網(wǎng)店鋪為主的私人代購網(wǎng)店簽訂電子格式合同和與微博、微信等新型社交平臺(tái)訂立口頭合同組成。前者基于網(wǎng)站的管理與信用機(jī)制的限制，資金安全可以得到保障。后者訂立的口頭合同則完全是建立在信任的基礎(chǔ)之上，雖介入第三方支付平臺(tái)，但因新型社交平臺(tái)的主要功能并不在此，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的監(jiān)管與信用評(píng)價(jià)機(jī)制尚處于開發(fā)階段，這就為實(shí)際購買者的資金安全帶來了支付風(fēng)險(xiǎn)。與此相比，我國(guó)電子商務(wù)的高速發(fā)展與多年的不斷完善，以及有效的糾紛救濟(jì)機(jī)制使一般網(wǎng)購合同則鮮有這方面的擔(dān)憂。

第四，合同標(biāo)的物質(zhì)量。在跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中涉及到的標(biāo)的物多為高檔服飾、飾品、箱包，化妝品，母嬰用品，與國(guó)內(nèi)一般網(wǎng)購合同中的標(biāo)記物相較往往價(jià)格不菲，利潤(rùn)較高，這就使一些偽代購者有了可乘之機(jī)，他們往往以代購的名義銷售仿制品，一部分仿制品只有專業(yè)人員才能鑒別出其區(qū)別，這無疑使一些冒充境外代購的銷售者賺取了高額利潤(rùn)。

三、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律困境

理論上，我國(guó)目前尚未就跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的相關(guān)法律問題做出獨(dú)立的專門性立法，針對(duì)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的特殊法律關(guān)系尚需新法予以調(diào)整，例如，合同要約與承諾的重新界定、基于電子錯(cuò)誤訂立的合同效力問題等。②

實(shí)務(wù)上，由于跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同不同于一般的網(wǎng)購合同，這在一定程度上決定了合同違約救濟(jì)更加復(fù)雜的問題。違約問題一般分為兩類:一類為實(shí)際銷售者原因造成的違約，主要表現(xiàn)在貨物質(zhì)量瑕疵、貨物與描述不符、實(shí)際銷售者不發(fā)貨等問題。另一類為運(yùn)輸原因造成的違約，主要表現(xiàn)在貨物損壞、貨物丟失的問題。

首先，通過上文對(duì)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同三方當(dāng)事人之間法律關(guān)系梳理，我們可以看到代購者是以自己的名義與實(shí)際銷售者訂立買賣合同，然后再將合同的法律效果移轉(zhuǎn)至實(shí)際購買者，由于合同的相對(duì)性，當(dāng)貨物出現(xiàn)問題時(shí)實(shí)際購買者則不能直接向?qū)嶋H銷售者追償，因?yàn)閷?shí)際購買者只是與代購者訂立了買賣合同，而與實(shí)際銷售者無關(guān)，這是違約救濟(jì)困難的原因之一。

其次，跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同由于主體分別在境內(nèi)和境外，這也給合同本身增加了涉外屬性。這就意味著不能單純依據(jù)國(guó)內(nèi)的法律來進(jìn)行救濟(jì)，而應(yīng)考慮到各國(guó)對(duì)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同可能存在不同的調(diào)整規(guī)范，此時(shí)的法律適用問題就成了難題。這是違約救濟(jì)困難的原因之二。

四、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同法律制度的完善建議

(一)完善合同格式條款的規(guī)定

以跨境網(wǎng)絡(luò)代購中的電子格式合同為重點(diǎn)，完善合同中的相關(guān)格式條款，包括代購者與實(shí)際銷售者訂立的買賣合同和代購者與實(shí)際購買者訂立的買賣合同或服務(wù)合同。對(duì)于格式條款的內(nèi)容，對(duì)非現(xiàn)貨代購合同，可在合同三方當(dāng)事人之間的兩個(gè)合同上建立一組配套的格式條款，只有在三方當(dāng)事人都接受的前提下才能繼續(xù)接下來的交易行為，這樣不妨在格式條款中明確法律適用、管轄與合同違約該如何救濟(jì)等問題，讓三方當(dāng)事人明確自己的權(quán)利義務(wù)，有利于合同的履行以及救濟(jì)。針對(duì)現(xiàn)貨代購合同，由于兩個(gè)合同訂立的時(shí)間存在差異性，采用此種方法則會(huì)阻礙交易的流暢性，所以現(xiàn)貨代購合同的格式條款內(nèi)容還是應(yīng)以合同相對(duì)人為主。

(二)建立跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同違約救濟(jì)機(jī)制

1．非訴救濟(jì)機(jī)制

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的涉外性、標(biāo)的額小、主體虛擬性等因素使訴訟救濟(jì)的成本大大增加，非訴救濟(jì)具有訴訟救濟(jì)不可比擬的快速、經(jīng)濟(jì)等優(yōu)點(diǎn)，成為合同當(dāng)事人的首選救濟(jì)途徑。

第一，完善在線仲裁機(jī)制。我國(guó)在線仲裁尚未普及。中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)/中國(guó)國(guó)際商會(huì)于2009年1月8日通過了《網(wǎng)上仲裁規(guī)則》，是為以在線方式獨(dú)立公正、高效經(jīng)濟(jì)地仲裁契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭(zhēng)議而制定，適用于解決電子商務(wù)爭(zhēng)議，也可適用當(dāng)事人約定適用本規(guī)則的其他經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)議。雖然該規(guī)則對(duì)在線仲裁程序和意義作了詳細(xì)的說明，但尚未能夠與跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的特殊性相結(jié)合。隨著跨境網(wǎng)絡(luò)代購的愈演愈烈，需要加強(qiáng)在線仲裁硬件設(shè)施建設(shè)，提高在線仲裁人員辦理境內(nèi)境外業(yè)務(wù)的能力，更好地保障跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第二，構(gòu)建跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同三方當(dāng)事人申訴平臺(tái)機(jī)制。以淘寶網(wǎng)為例，淘寶網(wǎng)目前的申訴平臺(tái)面向所有淘寶網(wǎng)上的消費(fèi)者和經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)將跨境網(wǎng)絡(luò)代購從一般的網(wǎng)絡(luò)購物中分離出來，構(gòu)建一套獨(dú)立的申訴平臺(tái)機(jī)制，將海外的實(shí)際銷售者也納入其中，形成合同三方當(dāng)事人相互牽制的格局，三方當(dāng)事人可以對(duì)合同其他當(dāng)事人作出信用評(píng)級(jí)、反饋交易信息等等。這有助于解決因合同違約產(chǎn)生的一系列糾紛，為合同的三方當(dāng)事人相互溝通提供了便利，有利于跨境網(wǎng)絡(luò)代購的進(jìn)一步規(guī)范化。

2．訴訟救濟(jì)機(jī)制

第一，完善法律適用。對(duì)于合同違約應(yīng)如何適用法律是救濟(jì)的關(guān)鍵點(diǎn)?？缇尘W(wǎng)絡(luò)代購合同違約救濟(jì)的法律適用，首先應(yīng)采用當(dāng)事人意思自治原則，但要做限制性規(guī)定，尤其是代購者在自主選擇時(shí)不能排除對(duì)實(shí)際購買者進(jìn)行保護(hù)的可能。其次，在合同當(dāng)事人未對(duì)適用的法律作出選擇時(shí)，最密切聯(lián)系原則應(yīng)該作為合同法律適用的主要原則。再次，應(yīng)適用強(qiáng)制性的規(guī)定。最后，通過貫徹“有利于實(shí)際購買者利益保護(hù)原則”，通過有關(guān)對(duì)實(shí)際購買者利益保護(hù)有利的法律維持合同中的平衡狀態(tài)，實(shí)現(xiàn)跨境網(wǎng)絡(luò)代購的公平正義，促進(jìn)的跨境網(wǎng)絡(luò)代購朝著規(guī)范化的方向發(fā)展。

第二，建立健全與跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同相關(guān)的法律法規(guī)。在信息技術(shù)高速發(fā)展的今天，傳統(tǒng)的法律體系和執(zhí)法模式，已經(jīng)無法滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要，跨境網(wǎng)絡(luò)代購監(jiān)管面臨法律盲區(qū)。我國(guó)應(yīng)盡快出臺(tái)《跨境網(wǎng)絡(luò)代購質(zhì)量管理規(guī)范》《跨境網(wǎng)絡(luò)代購行業(yè)準(zhǔn)則》等法律法規(guī)，健全代購市場(chǎng)準(zhǔn)入機(jī)制以及投訴處理機(jī)制等。

五、結(jié)語

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同不同于傳統(tǒng)合同和一般網(wǎng)購合同，其涉及的法律問題具有不斷更新和跨越學(xué)科的復(fù)雜性，雖然我國(guó)目前針對(duì)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律規(guī)制采取了一定的措施，但尚未形成一套專業(yè)性的法律體系。本文僅是分析了整個(gè)跨境網(wǎng)絡(luò)代購的合同角度，不足以影響整個(gè)跨境網(wǎng)絡(luò)代購的法律制度建設(shè)，但通過立法和司法規(guī)則的及時(shí)跟進(jìn)以及行之有效的行業(yè)自制規(guī)范，跨境網(wǎng)絡(luò)代購法律制度會(huì)更加完善，這無疑會(huì)促進(jìn)整個(gè)行業(yè)走向合理化和規(guī)范化。

［注 釋］

①〈2013年度中國(guó)電子市場(chǎng)數(shù)據(jù)監(jiān)測(cè)報(bào)告〉顯示，2013年我國(guó)海外代購市場(chǎng)的交易規(guī)模超過七百億元人民幣，通過海外代購這種交易模式進(jìn)行交易超過一千八百萬人次．

②白銳．電子商務(wù)法［M］．北京:清華大學(xué)出版社、北京交通大學(xué)出版社，2013:143-147．

［1］陳小君．合同法學(xué)［M］．北京:高等教育出版社，2009．

［2］劉斌斌，蔡秉坤．網(wǎng)絡(luò)交易主要法律問題研究［M］．北京:中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2013．

［3］張君．職業(yè)私人海外代購的法律屬性及其立法規(guī)制［J］．法制與經(jīng)濟(jì)，2014(1)．