沙妍楠

南京師范大學(xué)強(qiáng)化培養(yǎng)學(xué)院，江蘇 南京 210000

2014年6月20日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)指導(dǎo)意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“指導(dǎo)意見(jiàn)”)對(duì)上市公司員工持股計(jì)劃的基本原則、主要內(nèi)容、實(shí)施程序和信息披露要求及員工持股計(jì)劃的監(jiān)管等四個(gè)方面分20條進(jìn)行了說(shuō)明。員工持股計(jì)劃制度，對(duì)于我們來(lái)說(shuō)并不陌生，早在《公司法》、《證券法》修改以前，就有各種形式的員工持股計(jì)劃制度就以地方政府規(guī)章的形式存在。

一、員工持股計(jì)劃的相關(guān)概念辨析

一直以來(lái)，員工持股、員工持股制度及員工持股計(jì)劃在法學(xué)語(yǔ)境下，被作為近義詞相互交替使用，實(shí)則不然，員工持股與員工持股計(jì)劃實(shí)屬截然不同的兩種制度，所以在此，筆者認(rèn)為有必要對(duì)其加以說(shuō)明。

所謂員工持股，即公司員工對(duì)其通過(guò)各種方式(包括購(gòu)買(mǎi)、贈(zèng)與、繼承等法律途徑)持有的本公司股票行使股東權(quán)利，并取得股票收益。因股票的持有人即是公司員工，又是公司股東，所以被稱(chēng)為員工持股。鑒于員工持股人身份的雙重性，法律一般員工持有股份的比例及轉(zhuǎn)讓的比例均有所限制。

員工持股制度與員工持股則不同，其又稱(chēng)為員工持股計(jì)劃(Employee Stock Ownership Plan，縮寫(xiě)為ESOP)，最早起源泉于美國(guó)，由美國(guó)律師兼投資銀行家路易斯·凱爾索于1953年最先提出。①根據(jù)美國(guó)員工持股協(xié)會(huì)定義，員工持股計(jì)劃是指讓員工持有本企業(yè)股票從而分享收益的機(jī)制:通過(guò)建立信托基金，擁有企業(yè)或股東以股票或現(xiàn)金提供給員工的資產(chǎn)，并用其來(lái)購(gòu)買(mǎi)企業(yè)的股票。②與員工持股的概念進(jìn)行比較，可以看出，員工持股側(cè)重于股東身份的雙重性，員工持股計(jì)劃則更側(cè)重于員工持股制度的管理及操作，屬于一種隨著公司企業(yè)制度的發(fā)展而由法律建構(gòu)的一種制度。

二、上市公司員工持股計(jì)劃的實(shí)施背景

實(shí)行員工持股的目的在于通過(guò)承認(rèn)員工勞動(dòng)力產(chǎn)權(quán)，使員工獲得參與企業(yè)利潤(rùn)分配和資本收益，從而建立的約束與激勵(lì)機(jī)制，將員工個(gè)人利益與企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益緊密聯(lián)系起來(lái)，以改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)績(jī)效。③如果用一句話來(lái)形象的形容員工持股制度，那就是托爾維克所說(shuō)的“使人人都參加政府的管理工作，則是我們可以使人人都能關(guān)心祖國(guó)命運(yùn)的最強(qiáng)有力手段，甚至可以說(shuō)是唯一的手段?！雹芾婀蚕?、命運(yùn)與共，是員工持股的題中應(yīng)有之義。

美國(guó)是世界上最早施行員工持股計(jì)劃的國(guó)家。二十世紀(jì)六、七十年代，美國(guó)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)速度減緩，隨后出現(xiàn)滯脹的現(xiàn)象?？萍嫉陌l(fā)展使得財(cái)富分配過(guò)于集中，這種分配不公的矛盾給美國(guó)社會(huì)造成巨大的危機(jī)。企業(yè)資金的匱乏，只能縮小企業(yè)規(guī)模、減少員工福利及工資待遇，而員工則要求更大范圍的去參加公司的運(yùn)營(yíng)管理，并要求通過(guò)獲得公司股票所有權(quán)及公司利潤(rùn)分成，去補(bǔ)償自己工資及福利的損失。⑤1967年，美國(guó)律師兼經(jīng)濟(jì)學(xué)家路易斯·凱爾索提出了員工持股計(jì)劃(簡(jiǎn)稱(chēng)ESOP)，這種方式被認(rèn)為既保護(hù)了資產(chǎn)所有者的利益同時(shí)又兼顧了員工的利益，能很好的緩沖勞資關(guān)系，激發(fā)員工工作的積極性，從而提高企業(yè)的生產(chǎn)效率。⑥按照美國(guó)員工持股協(xié)會(huì)的定義，員工持股計(jì)劃是一種使員工成為本企業(yè)的股票所有者的員工受益機(jī)制:通過(guò)建立信托基金，員工可擁有企業(yè)或股東的股票或現(xiàn)金資產(chǎn)，并用來(lái)購(gòu)買(mǎi)本企業(yè)的股票。有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)清朝時(shí)期的“票號(hào)”、“錢(qián)莊”發(fā)生了最早的職工股，分為“身股”和“財(cái)股”兩種?，F(xiàn)代意義上的職工股最早出現(xiàn)于自20世紀(jì)80年代初的溫州、臺(tái)州及山東周村等地的股份合作制企業(yè)，這種做法在獲得政府和社會(huì)的廣泛認(rèn)可后，迅速在全國(guó)范圍內(nèi)鋪開(kāi)，成為當(dāng)時(shí)中小企業(yè)改制的首選目標(biāo)，這是職工持股在我國(guó)發(fā)展的最早形式。

在我國(guó)，職工持股制度是伴隨著20世紀(jì)80年代初開(kāi)始的國(guó)有企業(yè)股份制改造而出現(xiàn)的。隨著改革開(kāi)放進(jìn)程的推進(jìn)，市場(chǎng)化速度的提高，國(guó)有企業(yè)越來(lái)越體現(xiàn)出效率低下、資源浪費(fèi)的一面，當(dāng)時(shí)國(guó)有企業(yè)大都響應(yīng)政策號(hào)召重整旗鼓，但資金缺乏卻成為幾乎所有企業(yè)的發(fā)展瓶頸。為了籌措資金，一些企業(yè)開(kāi)始股份制試點(diǎn)，把籌措資金的對(duì)象瞄準(zhǔn)了本企業(yè)的職工，所以員工持股制度在我國(guó)最初是被作為一項(xiàng)解釋國(guó)有企業(yè)治理困境的制度被引進(jìn)的。但是，員工持股計(jì)劃在中國(guó)的發(fā)展并非一帆風(fēng)順，從當(dāng)時(shí)的一系列行政規(guī)章，如《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》、《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家體改委等部門(mén)關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見(jiàn)的緊急通知》、《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》、《國(guó)家體改委關(guān)于清理定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股不規(guī)范做法的通知》、《關(guān)于社會(huì)募集股份有限公司向職工配售股份的補(bǔ)充規(guī)定》等，都可以清晰的看出國(guó)家監(jiān)管部門(mén)對(duì)待員工持股制度上的反復(fù)與猶豫，員工持股計(jì)劃可以說(shuō)是國(guó)家政策的一項(xiàng)產(chǎn)物。

三、現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)上市公司員工持股計(jì)劃的規(guī)制

(一)公司法對(duì)員工持股問(wèn)題的規(guī)定

依民法和公司法原理，任何人作為民事主體，都有權(quán)利通過(guò)法律規(guī)定的途徑進(jìn)行投資取得公司股東權(quán)益的，在法律并沒(méi)有限制本公司或企業(yè)員工購(gòu)買(mǎi)本公司和企業(yè)股票的時(shí)候，員工有權(quán)成為公司的股東，享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)?！豆痉ā返?42條第2款規(guī)定:“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。”第143條規(guī)定，公司在一般情況上不得收購(gòu)本公司股份，但可以收購(gòu)不超過(guò)公司擬發(fā)行股份5%的股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司員工。第145條:“上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易?！备鶕?jù)民商法“法無(wú)禁止即自由”及文義解釋的原理，可以得出結(jié)論:公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和普通員工都可以合法的持有本公司的股票，只是股權(quán)的份額和轉(zhuǎn)讓會(huì)受到法律或公司章程的限制。

(二)《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)上市公司員工持股計(jì)劃的規(guī)定

2014年6月20日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)指導(dǎo)意見(jiàn)》是我國(guó)第一次以部門(mén)規(guī)章的形式對(duì)員工持股計(jì)劃進(jìn)行規(guī)制。該意見(jiàn)對(duì)上市公司員工持股計(jì)劃的基本原則、主要內(nèi)容、實(shí)施程序和信息披露要求及員工持股計(jì)劃的監(jiān)管等四個(gè)方面分20條進(jìn)行了詳細(xì)說(shuō)明。

四、員工持股計(jì)劃的意義

十八屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》提出，允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實(shí)行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動(dòng)者利益共享?？梢?jiàn)員工持股是對(duì)混合所有制改革的重大突破。對(duì)上市公司來(lái)講，《指導(dǎo)意見(jiàn)》的發(fā)布將促進(jìn)員工持股計(jì)劃的良性發(fā)展，使員工可分享企業(yè)發(fā)展的成果，提高員工的勞動(dòng)積極性。員工通過(guò)持股計(jì)劃獲得公司股份，一方面改變了上市公司的股東結(jié)構(gòu)，使得員工可以以股東身份參與到公司的日常管理中去，有利于改善公司的治理水平;另一方面，員工持股計(jì)劃為上市公司提供一種新的市值管理工具。

(一)有利于激勵(lì)和約束員工的行為

我國(guó)傳統(tǒng)上工資和獎(jiǎng)金構(gòu)成收入的主體，由于工資水平又一直較低，導(dǎo)致員工工作積極性不高，工作效率低下。而員工持股計(jì)劃是為了將員工的個(gè)人利益和公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益緊密聯(lián)系起來(lái)共同發(fā)揮作用，來(lái)達(dá)到調(diào)動(dòng)他們的工作積極性和能動(dòng)性提高企業(yè)的經(jīng)營(yíng)績(jī)效的目的。員工持股計(jì)劃能有效激發(fā)上市公司的內(nèi)在動(dòng)力，原因在于通過(guò)員工持股計(jì)劃使得員工由單一的勞動(dòng)者身份轉(zhuǎn)變?yōu)閯趧?dòng)者與所有者的雙重角色，進(jìn)而建立起風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利益共享機(jī)制，因此能有效挖掘公司成長(zhǎng)原動(dòng)力、提高公司的整體凝聚力和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

(二)有利于股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化

由于歷史原因，我國(guó)目前上市公司中非流通的國(guó)有股、法人股占較大的比重，國(guó)有股一股獨(dú)大使企業(yè)缺乏在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中必須的靈活性和自主性。公司治理理論提出，股權(quán)相對(duì)集中時(shí)，大股東對(duì)企業(yè)實(shí)行直接監(jiān)控是公司有效治理的關(guān)鍵。我國(guó)目前股權(quán)相對(duì)集中的前提已經(jīng)存在，員工持股則可以成為與國(guó)有股制衡的力量。員工持股是由所有員工參與的一項(xiàng)投資行為，它能保障員工行使決策和監(jiān)督的職責(zé)方面發(fā)揮積極的作用。員工持股計(jì)劃的推出不是單純?yōu)榱颂嵴窆墒卸扇〉拇胧?，而是提高上市公司質(zhì)量，完善公司治理結(jié)構(gòu)，推動(dòng)資本市場(chǎng)長(zhǎng)期健康發(fā)展的制度舉措。

(三)有利于解決利益沖突，保護(hù)中小股東

員工持股計(jì)劃可以補(bǔ)充員工的薪酬收入，有了這份補(bǔ)充收入，上市公司就可以適當(dāng)降低支出，而將應(yīng)付一部分薪酬以股票的形式發(fā)放給員工，即管理層通過(guò)股權(quán)激勵(lì)的方式將公司長(zhǎng)期持續(xù)發(fā)展和員工的切身利益緊密聯(lián)系起來(lái)，這樣會(huì)在保護(hù)中小股東的利益方面起到積極的作用。

首先，上市公司員工持股計(jì)劃可以保證中小股東與企業(yè)內(nèi)部人利益達(dá)到一致，有利于減少上市公司圈錢(qián)的動(dòng)機(jī)，進(jìn)而采取增加分紅、回饋投資人的意愿。

其次，上市公司員工持股計(jì)劃增強(qiáng)了中小股東在公司經(jīng)營(yíng)決策中的影響力，起到對(duì)大股東尤其控股股東的制衡作用，從而避免大股東利用各種關(guān)聯(lián)交易侵犯中小股東利益的行為產(chǎn)生，進(jìn)而解決上市公司股東利益沖突問(wèn)題。

最后，上市公司員工持股計(jì)劃有助于解決上市公司的委托代理和內(nèi)部控制問(wèn)題。這種制度設(shè)計(jì)使得每一個(gè)員工都成為公司的股東，強(qiáng)化了股東對(duì)公司管理層的監(jiān)督作用，使得股份公司在經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中能做到切實(shí)保障投資人權(quán)益，以股東價(jià)值最大化為主要宗旨。

[ 注 釋 ]

①路易期·凱爾索，帕特里·西亞凱爾索.民主與經(jīng)濟(jì)力量——通過(guò)雙因素經(jīng)濟(jì)開(kāi)展雇員持股計(jì)劃革命[M].趙曙民譯.南京:南京大學(xué)出版社，1996.11.

②梁慧瑜.企業(yè)員工持股法律問(wèn)題研究[M].北京:法律出版社，2012.3.

③江平，卞宜民.中國(guó)職工持股研究[J].比較法研究，1999(3、4).

④[法]托克維爾.論美國(guó)的民主[M].北京:商務(wù)印書(shū)館，1993:270.

⑤梁慧瑜.企業(yè)員工持股法律問(wèn)題研究[M].北京:法律出版社，2012:58-59.

⑥馮敏.員工持股模式的比較研究[D].吉林大學(xué)，2010.1.