經(jīng)營地與注冊地分離時工傷認(rèn)定管轄如何確定

農(nóng)民工甲在某建筑工地工作時遭受工作傷害。該項目以項目參保方式在A省參保，作為甲用人單位的施工企業(yè)在B省注冊，該公司在B省參加了包括工傷保險在內(nèi)的全部社保。甲系B省人?，F(xiàn)甲向用人單位注冊地即B省某市社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。該市社會保險行政部門能否受理并進(jìn)行工傷認(rèn)定？

會診意見

觀點一 應(yīng)在A省申請并進(jìn)行工傷認(rèn)定，B省對甲的工傷認(rèn)定申請無管轄權(quán)

理由 原勞動保障部《關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險有關(guān)問題的通知》(勞社部發(fā)[2004]18號）規(guī)定，用人單位注冊地與生產(chǎn)經(jīng)營地不在同一統(tǒng)籌地區(qū)的，原則上在注冊地參加工傷保險；未在注冊地參加工傷保險的，在生產(chǎn)經(jīng)營地參加工傷保險。農(nóng)民工受到事故傷害或患職業(yè)病后，在參保地進(jìn)行工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定，并按參保地的規(guī)定依法享受工傷保險待遇。用人單位在注冊地和生產(chǎn)經(jīng)營地均未參加工傷保險的，農(nóng)民工受到事故傷害或者患職業(yè)病后，在生產(chǎn)經(jīng)營地進(jìn)行工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定，并按生產(chǎn)經(jīng)營地的規(guī)定依法由用人單位支付工傷保險待遇。該公司雖在注冊地B省參加了包括工傷保險在內(nèi)的全部社保，但是未為農(nóng)民工甲辦理參保手續(xù)，而是以項目參保的方式在A省參保，符合上述“未在注冊地參加工傷保險的，在生產(chǎn)經(jīng)營地參加工傷保險；農(nóng)民工受到事故傷害或患職業(yè)病后，在參保地進(jìn)行工傷認(rèn)定”的規(guī)定，故應(yīng)在A省進(jìn)行工傷認(rèn)定。

觀點二 應(yīng)由B省統(tǒng)籌區(qū)受理申請并進(jìn)行工傷認(rèn)定

理由 《工傷保險條例》第十七條規(guī)定，“向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請”。

甲所在的用人單位注冊在B省，并在B省按規(guī)定為甲繳納全部社會保險費(fèi)，那么甲用人單位到注冊地所在的B省某市社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請是符合規(guī)定的，該市社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理并進(jìn)行工傷認(rèn)定。

雖然甲受到傷害的工作地不是施工企業(yè)的注冊地，但是他是在施工企業(yè)安排的工作時間、工作地點、工作時受到的傷害，建筑工地只是將建筑任務(wù)外包給施工方，所以甲與建筑工地不存在勞動關(guān)系，因此發(fā)生工傷后，只能在施工企業(yè)注冊地提出工傷認(rèn)定申請。

由于建筑施工企業(yè)跨省流動性強(qiáng)，存在實際用工地與用人單位注冊地相分離的情形，如果要求B省人甲到A省進(jìn)行工傷認(rèn)定，會使發(fā)生異地工傷事故的農(nóng)民工雪上加霜。從情理上講，甲是B省某市人，在其傷情允許的條件下，受傷后在家鄉(xiāng)的某一醫(yī)院住院治療傷病，親屬看望、照顧都比較方便，降低了應(yīng)當(dāng)由基金支付的差旅費(fèi)、食宿費(fèi)，也更為合理。

觀點三 可以選擇向A省或B省申請工傷認(rèn)定，兩省均有管轄權(quán)

理由 針對建筑企業(yè)的工作性質(zhì)及流動性，國家出臺相關(guān)政策允許建筑企業(yè)根據(jù)施工情況按照施工項目在工作地為工人繳納工傷保險費(fèi)。因此，該參保人的企業(yè)在施工地A省為其參保，當(dāng)其遭受傷害時，其單位可向施工地A省的社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。A省的社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

該企業(yè)在B省注冊并參加了包括工傷保險在內(nèi)的全部社保，參保單位也可以向B省的社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。B省的社會保險行政部門也應(yīng)當(dāng)受理。

但是應(yīng)當(dāng)注意，A省、B省不能同時受理參保單位（或個人）的申請。不論在哪一省申請認(rèn)定，在認(rèn)定為工傷后參保人應(yīng)按照參保地的政策規(guī)定享受相關(guān)的工傷保險待遇。

觀點四 優(yōu)先向注冊地B省申請工傷認(rèn)定，確有困難的，可以向項目地A省申請

理由 人社部等部門《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》（人社部發(fā)[2014]103號）規(guī)定，針對建筑行業(yè)的特點，建筑施工企業(yè)對相對固定的職工，應(yīng)按用人單位參加工傷保險；對不能按用人單位參保，建筑項目使用的建筑業(yè)職工特別是農(nóng)民工，按項目參加工傷保險。甲既參加了注冊地B省的工傷保險，又以項目參保方式在A 省參保，這種情況現(xiàn)實中是客觀存在的。如果發(fā)生工傷事故，應(yīng)優(yōu)先向建立勞動關(guān)系的用人單位注冊地社保行政部門提出工傷認(rèn)定申請。如果確有困難，也可向項目所在地社保行政部門提出工傷認(rèn)定申請。

觀點五 要依據(jù)工傷保險關(guān)系的所在地確定其工傷認(rèn)定受理地

理由 如果用人單位既在B省為甲參加了工傷保險，在A省按項目參保的名單里也包含甲，即在注冊地、生產(chǎn)經(jīng)營地為甲重復(fù)參加了工傷保險，那么兩地都具備工傷認(rèn)定管轄權(quán)。甲可以在A省、B省之間選擇一地申請工傷認(rèn)定，并按申請地的規(guī)定依法享受工傷保險待遇，但不可同時申請工傷認(rèn)定，不可重復(fù)享受工傷保險待遇。

律師述評

根據(jù)《工傷保險條例》第十七條規(guī)定，在各種意見中，根據(jù)參保關(guān)系確定工傷認(rèn)定申請管轄地是最為準(zhǔn)確的。在存在重復(fù)參保的情形下，由于對參保地社會保險行政部門的選擇均符合條例規(guī)定，應(yīng)允許企業(yè)或個人自由選擇，被申請的參保地社會保險行政部門不能拒絕企業(yè)或個人的工傷認(rèn)定申請，除非有其他在先申請行為。

參與本期討論的讀者有：

吉林永吉縣社保局費(fèi)維凱，山東金鄉(xiāng)縣人社局李維雨，汶上縣人社局崔文樂，沂水縣人社局陳淑蔚，青島市外國企業(yè)服務(wù)總公司王媛，江蘇啟東市人社局陳凱，金湖縣社會醫(yī)療保險處何大同，鎮(zhèn)江市京口區(qū)人社局蔡吳玲、戎璐、馬銘，京口區(qū)社保中心張梅珍、張華紅，京口區(qū)勞動就業(yè)管理中心錢丹，溧陽市金達(dá)物資再生利用有限公司徐青松，浙江新昌縣人社局朱榮峰，杭州九源人力資源開發(fā)有限公司陸必勇，北京市朝陽區(qū)醫(yī)療保險事務(wù)管理中心祝曉靜，廣東省江門市社保局李嘉欣，安徽省來安縣人社局李傳德。

下期討論案例

失業(yè)保險關(guān)系應(yīng)如何轉(zhuǎn)移

《社會保險法》第五十二條規(guī)定：“職工跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的，其失業(yè)保險關(guān)系隨本人轉(zhuǎn)移，繳費(fèi)年限累計計算?！钡@一規(guī)定并未得到較好的實施。作為失業(yè)保險關(guān)系轉(zhuǎn)移的核心內(nèi)容，失業(yè)保險基金是否需要轉(zhuǎn)移？繳費(fèi)年限（含視同）是否應(yīng)當(dāng)完全確認(rèn)？失業(yè)保險金標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

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