陳岱松+羅羽琪

2014年11月，深圳海聯(lián)訊科技股份有限公司（300277）因IPO造假受到中國證監(jiān)會(huì)處罰;12月4日，受罰者之一廖曉光辭去公司副總經(jīng)理，拉開了受罰者辭職的序幕。海聯(lián)訊是繼云南綠大地、萬福生科之后又一起新股欺詐發(fā)行大案，其遭處罰恰逢“退市新規(guī)”的出臺(tái)。其罪在何處，被罰依據(jù)、力度又是怎樣的？是否該退市處理？

IPO業(yè)績(jī)?cè)旒?/p>

海聯(lián)訊是一家從事電力信息化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)的企業(yè)，2000年成立，2011年11月IPO。2013年3月，證監(jiān)會(huì)對(duì)海聯(lián)訊涉嫌財(cái)務(wù)造假行為立案調(diào)查。隨后一年，海聯(lián)訊發(fā)布多份重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的公告，更正了2010—2012年財(cái)務(wù)報(bào)表。2014年4月，海聯(lián)訊主要股東作出承諾：如公司截至2011年12月31日的應(yīng)收賬款到2014年12月31日仍然無法足額收回、發(fā)生壞賬損失，海聯(lián)訊主要股東將個(gè)人出資足額補(bǔ)償;主要股東將在未來12個(gè)月內(nèi)選擇適當(dāng)時(shí)機(jī)增持50萬至300萬股股票。7月，海聯(lián)訊公告，主要股東章鋒、孔飆、邢文飚、楊德廣為維護(hù)投資者合法權(quán)益，出資設(shè)立“海聯(lián)訊虛假陳述事件投資者利益補(bǔ)償專項(xiàng)基金”，截至6月底4人分別持股27%、18.6%、14.6%、3.9%。

2014年11月6日，證監(jiān)會(huì)通報(bào)海聯(lián)訊騙取發(fā)行核準(zhǔn)和信息披露違法案。海聯(lián)訊在報(bào)送證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的IPO申請(qǐng)文件中，違規(guī)虛構(gòu)收回應(yīng)收賬款（截至 2009 年 12 月 31 日、2010 年 12 月 31 日、2011 年 6 月 30 日，分別虛構(gòu)收回應(yīng)收賬款 1429 萬元、11，320 萬元、11，456 萬元），虛增營業(yè)收入（2010 年通過虛構(gòu) 4 份合同和相應(yīng)的驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，虛增營業(yè)收入 1426 萬元;2011 年上半年通過虛構(gòu) 6 份合同和相應(yīng)的驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，虛增營業(yè)收入 1335 萬元），將包含虛假財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的IPO申請(qǐng)文件報(bào)送證監(jiān)會(huì)并獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的行為，構(gòu)成《證券法》所述以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)的行為。海聯(lián)訊在發(fā)行上市后，以繼續(xù)虛構(gòu)收回應(yīng)收賬款和虛增營業(yè)收入的方式，來掩蓋其IPO階段虛構(gòu)收回應(yīng)收賬款和虛增營業(yè)收入的行為，其披露的2011年年報(bào)和2012年第一季度報(bào)告、半年度報(bào)告、第三季度報(bào)告虛假記載的行為，構(gòu)成信息披露違法。

懲處有理適當(dāng)

《證券法》第一百八十九條規(guī)定“發(fā)行人不符合發(fā)行條件，以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)……已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款”。第一百九十三條規(guī)定“發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款”。

11月15日，海聯(lián)訊收到證監(jiān)會(huì)《行政處罰決定書》：1.對(duì)海聯(lián)訊騙取發(fā)行核準(zhǔn)行為處以非法所募資金39，100萬元2%即782萬元的罰款，對(duì)海聯(lián)訊信息披露違法行為給予警告并罰款40萬元;2.對(duì)控股股東、實(shí)際控制人章鋒（董事長(zhǎng)）指使海聯(lián)訊騙取發(fā)行核準(zhǔn)行為，處以海聯(lián)訊非法所募資金39，100萬元3%即1173萬元的罰款，對(duì)章鋒作為信息披露違法行為責(zé)任人，給予警告并罰款30萬元，合計(jì)1203萬元;3.對(duì)邢文飚（總經(jīng)理兼董事）、楊德廣（財(cái)務(wù)總監(jiān)兼董秘）作為騙取發(fā)行核準(zhǔn)、信息披露違法兩項(xiàng)行為的責(zé)任人，對(duì)每人每項(xiàng)行為罰款30萬元;4.對(duì)孔飆、蘇紅宇（均為董事）作為騙取發(fā)行核準(zhǔn)違法行為的責(zé)任人，罰款30萬元，對(duì)二人作為信息披露違法行為責(zé)任人，給予警告并罰款20萬元;5.對(duì)胡婉蓉（監(jiān)事會(huì)主席）、廖曉光等其他12名責(zé)任人員，給予警告并罰款25萬元至3萬元不等。

據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，“當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的……（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的”。鑒于海聯(lián)訊主動(dòng)追溯調(diào)整相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，主動(dòng)減輕其違法行為對(duì)市場(chǎng)的負(fù)面影響，主要股東出資設(shè)立專項(xiàng)補(bǔ)償基金，補(bǔ)償適格投資者因虛假陳述而遭受的投資損失，行政處罰依法從輕。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》第5條規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取3至5年的證券市場(chǎng)禁入措施;行為惡劣、嚴(yán)重?cái)_亂證券市場(chǎng)秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動(dòng)中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取5至10年的證券市場(chǎng)禁入措施”。證監(jiān)會(huì)對(duì)章鋒、邢文飚、楊德廣采取8年證券市場(chǎng)禁入措施：此三人系海聯(lián)訊違法行為最主要的責(zé)任人員，違法情節(jié)嚴(yán)重。

整體來看，證監(jiān)會(huì)對(duì)海聯(lián)訊案的處罰有理有據(jù)，力度適當(dāng)。

專項(xiàng)補(bǔ)償首例

2014年7月，章鋒等出資設(shè)立專項(xiàng)補(bǔ)償基金，95.7%的適格投資者已獲得補(bǔ)償，補(bǔ)償金額8，882.77萬元，占應(yīng)補(bǔ)償總金額的98.81%。

投資者利益保護(hù)難題由來已久，雖然現(xiàn)行法律賦予了投資者通過民事訴訟法律獲得賠償?shù)臋?quán)利，但由于證券市場(chǎng)虛假陳述民事賠償訴訟耗時(shí)長(zhǎng)、成本高、舉證程序繁瑣、投資者分散、訴訟結(jié)果不確定等因素，導(dǎo)致最終獲得賠償?shù)耐顿Y者比例有限?！秶鴦?wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的若干意見》（“新國九條”）指出要堅(jiān)決保護(hù)投資者特別是中小投資者合法權(quán)益，健全多元化糾紛解決和投資者損害賠償救濟(jì)機(jī)制。海聯(lián)訊主要股東設(shè)置專項(xiàng)補(bǔ)償基金，有利于投資者合法權(quán)益的及時(shí)保護(hù)，有利于糾紛解決的迅捷和多元。

海聯(lián)訊專項(xiàng)補(bǔ)償基金依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十八、十九、二十條等相關(guān)規(guī)定，確定虛假陳述的實(shí)施日、披露日、更正日，以有利于投資者的原則確定適格投資者范圍，以充分補(bǔ)償?shù)脑瓌t確定補(bǔ)償金額的計(jì)算方法。此專項(xiàng)補(bǔ)償基金的設(shè)置符合“新國九條”提倡的“責(zé)任自負(fù)”原則，由主要股東個(gè)人自行出資設(shè)立，不影響上市公司財(cái)務(wù)情況，保證了公司資產(chǎn)的完整性。此模式為保護(hù)投資者利益提供了新的途徑，屬中國資本市場(chǎng)上由大股東主動(dòng)出資運(yùn)用市場(chǎng)機(jī)制補(bǔ)償投資者的首例。

不適用退市新規(guī)

2014年11月16日起，《關(guān)于完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》及《股票上市規(guī)則（2014修訂）》開始施行，對(duì)欺詐發(fā)行、重大信息披露違法公司實(shí)施暫停上市，對(duì)重大違法暫停上市公司限期實(shí)施終止上市。在退市新規(guī)實(shí)施前，《證券法》第五十六條、《股票上市規(guī)則》第十三章等對(duì)退市情形已有相關(guān)規(guī)定，由于海聯(lián)訊及時(shí)追溯調(diào)整財(cái)務(wù)指標(biāo)后未觸發(fā)舊規(guī)定的退市情形，所以未被證券交易所暫停上市或終止上市。

在退市新規(guī)實(shí)施還有十日之時(shí)，海聯(lián)訊“及時(shí)”收到證監(jiān)會(huì)處罰決定，引發(fā)猜測(cè)。但依據(jù)法律適用的不溯及既往原則，海聯(lián)訊無需適用退市新規(guī)。章鋒11月20日表示，“我們理解公司不會(huì)暫停上市或退市”。

退市制度改革是一個(gè)漸進(jìn)完善的過程，具有長(zhǎng)期性和復(fù)雜性，在法律適用過程中需注意新老規(guī)則的平穩(wěn)過渡和有效銜接，針對(duì)欺詐上市等重大違法行為進(jìn)一步明確操作性安排。