王亮+王克勤+趙尚崇

自黨的十四大首次明確提出我國經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)是建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制以來，社會主義市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)這一觀點獲得了普遍認(rèn)同，而圍繞法治建設(shè)所進(jìn)行的我國國有企業(yè)改革工作也因此一直得到不斷地完善和深化。黨的十八屆四中全會再次強(qiáng)調(diào)，在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型進(jìn)入結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)背景下，我國政府更需要“依法治國”的微觀表現(xiàn)，而“依法治企”將成為我國相關(guān)政府部門和國有企業(yè)自身需要認(rèn)真面對和迫切解決的重大命題。國有企業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)的增長中一直處于支配地位，被視為我國市場經(jīng)濟(jì)長期發(fā)展的重要支柱。由此，強(qiáng)化國資委監(jiān)事會監(jiān)管能力，使得我國國有企業(yè)依法經(jīng)營、依法管理、依法維權(quán)，以法治思維遏制和杜絕國企貪腐與國有資產(chǎn)流失問題，以此達(dá)到實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值、不斷提高其在國內(nèi)和國際市場中競爭力的目的，是十分必要的。

引 言

黨的十八屆四中全會明確了全面推進(jìn)依法治國的重大任務(wù)，即完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系，加強(qiáng)憲法實施;深入推進(jìn)依法行政，加快建設(shè)法治政府;保證公正司法，提高司法公信力;增強(qiáng)全民法治觀念，推進(jìn)法治社會建設(shè);加強(qiáng)法治工作隊伍建設(shè);加強(qiáng)和改進(jìn)黨對全面推進(jìn)依法治國的領(lǐng)導(dǎo)。因此，對于我國法制建設(shè)而言，“依法治國”已成為當(dāng)前和未來時期法治改革工作中所遵循的一項最根本的原則和要求，而由此所衍生出的“依法治企”則將成為我國國有企業(yè)需要認(rèn)真面對和迫切解決的重大命題。

法治建設(shè)的過程一般需要經(jīng)歷立法、普法、知法、用法和守法5個階段。在中國改革開放的30多年時間里，我國法治建設(shè)的重點主要圍繞立法和普法兩個方面進(jìn)行展開，而如何過渡到使中國整個社會知法、用法和守法將是現(xiàn)在和未來的工作重心。從國家層面而言，行之有效的法律法規(guī)是“依法治國”的先決條件，是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的前提;從企業(yè)角度而言，完善的規(guī)章制度是“依法治企”的基礎(chǔ)，是進(jìn)行國有企業(yè)深化改革的重要依據(jù)。作為一項大力整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序的基礎(chǔ)性工作，“依法治企”是國有企業(yè)生存、發(fā)展和壯大的必然方向，這一重要制度保障的完善和實施是要求企業(yè)依法經(jīng)營、依法管理、依法維權(quán)，以此達(dá)到實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值、不斷提高其在國內(nèi)和國際市場中競爭力的目的。具體而言，“依法治企”是運(yùn)用法治思維與法治方式深化國有企業(yè)改革，健全國有資產(chǎn)保護(hù)體制與機(jī)制，推動國有企業(yè)治理體系與治理能力的現(xiàn)代化，特別是以法治思維構(gòu)筑法治防線，遏制國企貪腐與國有資產(chǎn)流失。

案例分析

在對某中央企業(yè)（以下簡稱“F集團(tuán)”）的當(dāng)期監(jiān)督中，國資委監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)F集團(tuán)下屬T公司，在2013年10月一宗玉米銷售業(yè)務(wù)中，發(fā)生客戶H公司違約欠款事件，共拖欠貨款約人民幣6 000萬元。第17辦專職監(jiān)事把“監(jiān)事風(fēng)險、監(jiān)督協(xié)同”融入企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，與該集團(tuán)法律部一道，對“違約欠款”進(jìn)行了調(diào)查梳理，深入分析，制訂了有效處置方案。在監(jiān)事會的督促下，公司依法出擊，取得了良好效果，避免了給T公司造成巨額經(jīng)濟(jì)損失的嚴(yán)重后果。

全面調(diào)查——掌握有效信息

經(jīng)細(xì)判案件相關(guān)材料，并對相關(guān)人員逐一詢問，全面掌握了案件相關(guān)重要信息。與此同時，要求T公司指派1名高管駐守客戶公司，隨時掌握其經(jīng)營動態(tài)。經(jīng)了解：T公司與H公司于2012年底簽訂了玉米購銷合同，約定T公司將收購的玉米陸續(xù)出售給H公司作為酒精加工原料。后由于酒精銷售市場疲軟及H公司經(jīng)營不善等原因，該公司的現(xiàn)金流急劇緊張，最終導(dǎo)致欠款事件發(fā)生。業(yè)務(wù)開展前，經(jīng)T公司法律部門要求，H公司提供了機(jī)器設(shè)備和土地使用權(quán)兩項抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記（其中土地使用權(quán)抵押登記期限將于2013年年底到期），兩項抵押財產(chǎn)的市場價值初步估計超過1.5億元，足以涵蓋全部債務(wù)本息。H公司曾3次向T公司出具承諾函，對欠款事實持認(rèn)可態(tài)度，但承諾函如作為訴訟證據(jù)使用則有很多不規(guī)范之處。另外獲悉H公司的大股東為香港某上市公司Q公司。

巧妙應(yīng)對——獲取關(guān)鍵證據(jù)

鑒于H公司提供了足額抵押擔(dān)保，案件處理的關(guān)鍵是確保勝訴和債務(wù)金額確認(rèn)問題;此外，隨時把握對方異常情況發(fā)生，尤其需要關(guān)注土地使用權(quán)抵押登記期限到期問題。根據(jù)T公司提供的信息，并經(jīng)法律部調(diào)查核實，確認(rèn)了H公司75%股份由Q公司持有且Q公司董事會對H公司的重大事項進(jìn)行最終決策的事實。同時查到Q公司當(dāng)前持續(xù)性虧損，其董事會正在運(yùn)作通過增發(fā)上市公司股份的方式進(jìn)行融資以維持經(jīng)營。根據(jù)香港聯(lián)交所規(guī)則，一旦H公司涉訴或資產(chǎn)被查封，則作為母公司的Q公司必須如實公開披露，進(jìn)而導(dǎo)致其股價下跌，影響其增發(fā)計劃。

經(jīng)分析發(fā)現(xiàn)，由于雙方存在多次交貨、付款、開票等行為，涉及的履行憑證和往來函件較多，且合同約定的貨款計算方式較為復(fù)雜，債務(wù)金額很可能成為訴訟爭議的焦點。因此，對方承諾函中認(rèn)可的債務(wù)金額5 700萬元很可能存在少計問題。此外，H公司雖表面認(rèn)可債務(wù)并表示會盡快清償，但對T公司提出的債務(wù)核算及逾期支付責(zé)任等實質(zhì)問題卻避而不談，一再拖延時間。

綜合各種情況，F(xiàn)集團(tuán)判斷H公司作出積極談判解決問題的姿態(tài)實系迷惑T公司之舉，毫無誠意可言，其真實目的是為Q公司增發(fā)股份爭取時間。在這種情況下，法律部決定嘗試?yán)闷涠唐趦?nèi)的懼訟心理補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，通過迫使H公司簽署還款協(xié)議的方式固定債權(quán)憑據(jù)及金額，而不必再依據(jù)原購銷合同進(jìn)行繁瑣的舉證，確保訴訟勝訴。

T公司根據(jù)購銷合同和交貨、付款憑證等材料對欠款進(jìn)行了重新核算，確定H公司的欠款本金為6 009萬元，高于對方承諾金額近300萬元。在此基礎(chǔ)上，法律部精心設(shè)計了《還款協(xié)議》，F(xiàn)集團(tuán)負(fù)責(zé)人與T公司主要領(lǐng)導(dǎo)一同趕赴H公司進(jìn)行現(xiàn)場談判，并明確表示，如果對方當(dāng)天中午前未能按照T公司提供的文本簽署《還款協(xié)議》，T公司將立刻申請對其采取司法措施。由于擔(dān)心訴訟程序影響其增發(fā)股份計劃，加之法律部作出的一副最后通牒的姿態(tài)，H公司決策層經(jīng)過緊急電話會議，最終決定簽署《還款協(xié)議》。T公司由此取得了案件關(guān)鍵證據(jù)?！哆€款協(xié)議》不但明確了H公司欠款本金6 009萬元和9%的逾期年利率等內(nèi)容，還規(guī)定一旦H公司在新的還款日前未能清償債務(wù)，還要額外支付T公司1筆約200萬元的違約金，并以實際票據(jù)為準(zhǔn)承擔(dān)T公司發(fā)生的全部法律費用。

依法出擊——鎖定執(zhí)行財產(chǎn)

在債務(wù)展期屆至后，不出F集團(tuán)預(yù)料，H公司仍未能還款。由于已經(jīng)獲取了確保勝訴的《還款協(xié)議》，法律部決定立即起訴H公司，并查封其主要資產(chǎn)。針對土地使用權(quán)抵押登記期限問題，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該登記期限對抵押權(quán)效力沒有影響，即便不予查封，T公司仍對之享有優(yōu)先受償權(quán)。但為了穩(wěn)妥起見，法律部還是決定將其列入查封范圍。同時，由于H公司已抵押給銀行的房產(chǎn)價值大于其擔(dān)保債務(wù)，法律部決定將該項房產(chǎn)也列入查封范圍，以避免H公司通過借多還少等方式擴(kuò)大該項資產(chǎn)上的抵押債務(wù)規(guī)模。對T公司而言，則不但可以擴(kuò)大執(zhí)行財產(chǎn)范圍，還可促使H公司在籌集款項后能首先用于清償所欠T公司的債務(wù)，以解除對其利用房產(chǎn)融資的限制。

2014年年初，T公司在黑龍江高院提起了對H公司的訴訟，并迅速申請查封了前述土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)。后據(jù)T公司派駐H公司的人員反饋信息，Q公司作為該抵押土地的實際控制人，確實曾籌劃在該土地使用權(quán)抵押登記到期后通過不正當(dāng)手段以該塊土地做抵押運(yùn)作銀行貸款事宜，進(jìn)而侵害T公司的合法權(quán)益，而T公司快速采取的訴訟保全措施則徹底打消了其幻想。至此，T公司在取得確保勝訴的關(guān)鍵證據(jù)《還款協(xié)議》后，又進(jìn)一步鎖定了抵押土地、房產(chǎn)等執(zhí)行財產(chǎn)，足以保障T公司債權(quán)得到全額清償，國有資產(chǎn)安全得到了有效保障。

結(jié)論與啟示

一是在市場經(jīng)濟(jì)多元化發(fā)展下，現(xiàn)代監(jiān)事會的規(guī)制應(yīng)愈加重視和積累“監(jiān)事風(fēng)險”“協(xié)同治理”的具體實例。目前，國有企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境面臨著復(fù)雜的不確定性與多變性，監(jiān)事會以問題風(fēng)險為導(dǎo)向，更應(yīng)積極倡導(dǎo)與企業(yè)互信互存的正能量“多向治理”，從而提升當(dāng)期監(jiān)督的法治力和有效性。

二是在重大違約事件發(fā)生后，應(yīng)督導(dǎo)“依法治企”貫穿其中，充分利用企業(yè)法律部門的專業(yè)能力和經(jīng)驗，補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，以訴訟勝訴和執(zhí)行財產(chǎn)保障為中心做好全面準(zhǔn)備，對挽回?fù)p失至關(guān)重要。本案例中，正是由于法律部的提前介入和精心設(shè)計，才使得T公司取得了勝訴的關(guān)鍵證據(jù)，不但保障了債權(quán)本金，而且還依法爭取了數(shù)百萬元的違約金等權(quán)益，對防止國有資產(chǎn)流失起到了關(guān)鍵作用。

三是要窮盡一切法律手段，全面掌握對方的相關(guān)信息，做到知己知彼。本案例中，正是憑借T公司提供并經(jīng)法律部調(diào)查核實的H公司股東背景及相關(guān)信息，才使得T公司成功利用對方的懼訟心理，最終在其香港上市公司增發(fā)股份前促使對方簽訂了決定訴訟成敗的還款協(xié)議。

四是在大宗商品貿(mào)易中，要特別重視資信審查和債務(wù)擔(dān)保的作用。特別是當(dāng)前一些企業(yè)在面臨經(jīng)營困難或高利貸還款壓力的情況下，孤注一擲，鋌而走險，為獲取周轉(zhuǎn)資金不擇手段，或者惡意違約，或者精心設(shè)計貿(mào)易圈套以侵害交易對手合法權(quán)益，令人防不勝防。而最有效的防范方法就是獲得具有優(yōu)先受償權(quán)的充足擔(dān)保，特別是抵押擔(dān)保。本案例中，正是由于T公司聽取了其法律部門的建議，堅持要求H公司先行提供抵押擔(dān)保，才確保了其勝訴后的債權(quán)可以得到有效實現(xiàn)。