甄慶貴

2014年7月15日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會在所監(jiān)管的央企中開展“四項(xiàng)改革”試點(diǎn)，即改組國有資本投資公司試點(diǎn)，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)，董事會行使高級管理人員選聘、業(yè)績考核和薪酬管理職權(quán)試點(diǎn)以及派駐紀(jì)檢組試點(diǎn)。這標(biāo)志著國企改制改革在央企中正式拉開序幕。

對于本次國企改制改革，筆者認(rèn)為必須依法進(jìn)行。所謂依法，說到底就是要遵循《公司法》的規(guī)定。實(shí)踐中，鑒于國企的特殊性質(zhì)，國企重組過程會面臨很多棘手的問題。比如，盡管《公司法》未賦予政府機(jī)關(guān)在國企重組過程中決策的權(quán)利，實(shí)踐中政府機(jī)關(guān)極有可能參與兼并重組的決策，但又對兼并重組是否合適、重組后的經(jīng)濟(jì)效果不承擔(dān)任何責(zé)任，造成權(quán)利與義務(wù)不對等，使得國有資產(chǎn)的保值增值面臨政策風(fēng)險(xiǎn)。

筆者認(rèn)為，在國企改制改革時(shí)，政府機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格遵守《公司法》的相關(guān)規(guī)定，減少對國企改制改革的不必要的干預(yù)，同時(shí)，國企的職能部門應(yīng)嚴(yán)格依照《公司法》做到重大決策由董事會決定，經(jīng)理層實(shí)施。具體到國企重組，董事會就兼并重組的決策向股東會負(fù)責(zé)，經(jīng)理層就重組兼并的實(shí)施向董事會負(fù)責(zé)。

而對于沒有按照《公司法》建立健全股東會、董事會、監(jiān)事會的國企，要在本次改制改革中，按照《公司法》建立健全股東會、董事會、監(jiān)事會制度，并建立和健全高級管理人員選聘、業(yè)績考核和薪酬管理制度，使國有資本保值增值。

本次“四項(xiàng)改革”試點(diǎn)也應(yīng)當(dāng)是按照《公司法》規(guī)范進(jìn)行的：國有資本投資公司試點(diǎn)是要建立和健全董事會投資決策制度；混合所有制試點(diǎn)重點(diǎn)是建立健全股東會制度，因?yàn)楦闹坪蟮膰笠呀?jīng)不再是國有一家股東；高級管理人員選聘、業(yè)績考核和薪酬管理職權(quán)試點(diǎn)是要規(guī)范國企用人制度，充分發(fā)揮管理層的積極性，并使國企享有真正的用人自主權(quán)；派駐紀(jì)檢組要與監(jiān)事會配合，監(jiān)督包括股東代表、董事、高級管理人員的行為，維護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。

在進(jìn)行本次改制改革時(shí)，尤其是在進(jìn)行國企兼并重組時(shí)，除了要遵循《公司法》的規(guī)定，還要遵守《反壟斷法》的規(guī)定。在過去的國企重組過程中，曾有國企因在經(jīng)營者集中（編者注：指經(jīng)營者合并，經(jīng)營者通過取得其他經(jīng)營者的股份、資產(chǎn)以及通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)，或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響的情形）時(shí)，沒有按照《反壟斷法》的規(guī)定進(jìn)行申報(bào)的情況，導(dǎo)致部分國外投資者對我國《反壟斷法》的執(zhí)行效力產(chǎn)生懷疑。

筆者認(rèn)為，在國企改制改革工作啟動(dòng)前，國企可依據(jù)《反壟斷法》等法律、法規(guī)的規(guī)定自行評估是否應(yīng)進(jìn)行壟斷申報(bào)，同時(shí)向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法部門進(jìn)行相關(guān)咨詢。如達(dá)到反壟斷立案標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)如實(shí)進(jìn)行反壟斷申報(bào)。否則，國企可能面臨禁止實(shí)施集中、罰款等法律責(zé)任。

另外，《反壟斷法》雖然規(guī)定了保障國有經(jīng)濟(jì)重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域主體的經(jīng)營活動(dòng)，但并不是說這些行業(yè)的經(jīng)營者就可以實(shí)行壟斷，更不是說這些行業(yè)的經(jīng)營者就可以濫用其控制地位，排除或者限制競爭。相反這些行業(yè)的經(jīng)營者更應(yīng)該接受社會公眾的監(jiān)督，不得利用其控制地位或者專營專賣地位損害消費(fèi)者利益。

此外，按照 “十二五”規(guī)劃綱要在深化國有企業(yè)改革一節(jié)中提出的“深化壟斷行業(yè)改革，進(jìn)一步放寬市場準(zhǔn)入，形成有效競爭的市場格局”的要求，國企改制改革尤其是重組過程中，應(yīng)防止出現(xiàn)具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中或者濫用市場支配地位的情形。