● 楊鳳臨

最高檢：制售兒童孕產(chǎn)婦假藥將從重處罰

● 楊鳳臨

日前，最高檢發(fā)布《“兩高”關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）?！督忉尅访鞔_了7種生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥應(yīng)從重處罰的情形。其中排在第一位的是生產(chǎn)、銷售以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對(duì)象的假藥。據(jù)了解，該司法解釋于2014年12月1日起施行。

看點(diǎn)1：明確7種從重處罰情形

《解釋》第一條明確了應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰的情形，包括：生產(chǎn)、銷售的假藥以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對(duì)象的；生產(chǎn)、銷售的假藥屬于麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品、疫苗的；生產(chǎn)、銷售的假藥屬于注射劑藥品、急救藥品的；醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員生產(chǎn)、銷售假藥的；在自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會(huì)安全事件等突發(fā)事件期間，生產(chǎn)、銷售用于應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的假藥的；兩年內(nèi)曾因危害藥品安全違法犯罪活動(dòng)受過行政處罰或者刑事處罰的；其他應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰的情形。

“以上列舉的這些，都是實(shí)踐中易發(fā)、多發(fā)，且危害性嚴(yán)重的生產(chǎn)、銷售假藥的情況。這條規(guī)定體現(xiàn)了我們以‘零容忍’的態(tài)度打擊生產(chǎn)、銷售假藥犯罪的決心?！弊罡邫z法律政策研究室副主任韓耀元說。

韓耀元還指出，值得注意的是，根據(jù)刑法第141條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥罪是行為犯，只要行為人實(shí)施了生產(chǎn)、銷售假藥的行為，無論數(shù)量多少，均依法構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。具有以上7種情形之一的，還應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

看點(diǎn)2：細(xì)化“嚴(yán)重情節(jié)”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

韓耀元介紹，針對(duì)實(shí)踐中生產(chǎn)、銷售假藥行為可能對(duì)人體健康造成的危害后果，以及這類案件取證和認(rèn)證難的問題，我們總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，從數(shù)額、情節(jié)兩個(gè)方面，分別確定了“其他嚴(yán)重情節(jié)”和“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定和量刑幅度。

《解釋》確定了從危害后果、犯罪數(shù)額、假藥種類、犯罪主體等方面衡量生產(chǎn)、銷售假藥罪構(gòu)成要件中的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，具體包括：造成較大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；生產(chǎn)、銷售金額20萬元以上不滿50萬元的；生產(chǎn)、銷售金額10萬元以上不滿20萬元，并具有本解釋第1條規(guī)定情形之一的；根據(jù)生產(chǎn)、銷售的時(shí)間、數(shù)量、假藥種類等。

同時(shí)，《解釋》還明確了生產(chǎn)、銷售假藥罪構(gòu)成要件中“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。具體包括：致人重度殘疾的；造成3人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；造成5人以上輕度殘疾或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；造成10人以上輕傷的；造成重大、特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件的；生產(chǎn)、銷售金額50萬元以上的；生產(chǎn)、銷售金額20萬元以上不滿50萬元，并具有本解釋第1條規(guī)定情形之一的；根據(jù)生產(chǎn)、銷售的時(shí)間、數(shù)量、假藥種類等。

據(jù)了解，刑法第141條規(guī)定：生產(chǎn)、銷售假藥的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。而致人死亡或者有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的，可處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

看點(diǎn)3：大夫知假買假視為“銷售”

韓耀元表示，考慮到醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其工作人員從事生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥行為的危害性更大，為有效防止他們從事生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥犯罪活動(dòng)，《解釋》明確了醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

此外，《解釋》還規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員明知是假藥、劣藥而有償提供給他人使用，或者為出售而購買、儲(chǔ)存的行為，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“銷售”。

“《解釋》對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其工作人員的銷售行為明確予以規(guī)定，有利于加大對(duì)此類主體銷售假藥、劣藥行為的刑事打擊力度，維護(hù)群眾的生命健康安全?！表n耀元說。

此外，最高人民法院研究室副主任胡偉新透露稱，《刑法修正案(九)》征求意見稿中準(zhǔn)備增加規(guī)定資格刑。以后，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的工作人員參與制售假藥，法院就可以判決禁止他將來再從事相關(guān)醫(yī)療工作。

看點(diǎn)4：提供技術(shù)廣告宣傳算共犯

據(jù)韓耀元介紹，近年已查獲的案件情況顯示，危害藥品安全犯罪活動(dòng)分工明確、鏈條化特征明顯，生產(chǎn)過程隱蔽、分散，相關(guān)部門難以查清全部犯罪活動(dòng)。有的行為人通過聲稱自己“不知道”來逃避打擊，難以按照生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥的共同犯罪來追究刑事責(zé)任。

因此，《解釋》明確規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥為目的，實(shí)施下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“生產(chǎn)”：具有合成、精制、提取、儲(chǔ)存、加工炮制藥品原料的行為；將藥品原料、輔料、包裝材料制成成品過程中，進(jìn)行配料、混合、制劑、儲(chǔ)存、包裝的行為；印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為。

此外，根據(jù)《解釋》規(guī)定，明知他人生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥，依然對(duì)其提供資金、生產(chǎn)技術(shù)支持、原料輔料供給、廣告宣傳等幫助的人，要按生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥罪的共犯定罪處罰。

“依法懲罰危害藥品安全犯罪的各種幫助行為，對(duì)有效懲治危害藥品安全犯罪的外部環(huán)境條件、分化瓦解犯罪組織具有重要意義?！表n耀元說。

韓耀元還表示，《刑法修正案（八）》雖然將生產(chǎn)、銷售假藥罪由危險(xiǎn)犯修改為行為犯，但對(duì)社會(huì)危害性不大、主觀惡性及人身危險(xiǎn)性較輕的行為，仍然有必要貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。因此，《解釋》規(guī)定了出罪條款，即銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國外、境外藥品，沒有造成他人傷害后果或者延誤診治，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。