郝秋紅

【摘 要】 內(nèi)幕交易是典型的證券欺詐行為，在世界各國都明令禁止，卻頻頻出現(xiàn)，屢禁不止。內(nèi)部信息知情者利用內(nèi)幕消息通過“信息不對稱”獲取利益，對投資者利益造成嚴重損害，影響上市公司發(fā)展和金融市場正常運行。文章以查處科達機電內(nèi)幕交易案件為例，明確內(nèi)幕交易的概念，闡述其危害，分析我國關(guān)于內(nèi)幕交易的法律、認定、處罰等方面問題，并從法律法規(guī)、職業(yè)道德、交易制度及內(nèi)部控制四個層面討論如何制定打擊內(nèi)幕交易的對策。

【關(guān)鍵詞】 科達機電； 內(nèi)幕交易； 證券欺詐

中圖分類號：F832 文獻標識碼：A 文章編號：1004-5937（2014）22-0054-03

放眼中國證券市場，通過內(nèi)幕交易獲得非法利益的行為，一直是困擾國內(nèi)資本市場正常運轉(zhuǎn)的“頑疾”。內(nèi)部信息知情者利用內(nèi)幕消息通過信息不對稱獲取非法高額利益，會嚴重影響市場的公平性，損害投資者利益，阻礙資本市場正常、健康、穩(wěn)定運行。所以打擊內(nèi)幕交易也一直是中國證監(jiān)會的重點工作之一。2010年11月16日國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了證監(jiān)會、公安部、監(jiān)察部、國資委、預(yù)防腐敗局等部門《關(guān)于依法打擊和防控資本市場內(nèi)幕交易意見的通知》。2011年原證監(jiān)會主席郭樹清特別強調(diào)，對內(nèi)幕交易要加大打擊力度，發(fā)現(xiàn)問題要更快處理，絲毫不能手軟。

本文以查處科達機電內(nèi)幕交易案件為例，明確內(nèi)幕交易的概念及其危害，并在內(nèi)幕交易認定、法律法規(guī)和對內(nèi)幕交易者處罰等方面進行反思，最后從法律法規(guī)、職業(yè)道德、交易制度及內(nèi)部控制四個層面制定打擊內(nèi)幕交易的對策。

一、案例回放

（一）科達機電的基本情況

廣東科達機電股份有限公司（下稱科達機電）于1992年成立，2002年在上海證券交易所掛牌上市，主營業(yè)務(wù)為生產(chǎn)制造陶瓷、石材、墻體材料、節(jié)能環(huán)保等大型機械及機電一體化裝備，兼營陶瓷、石材整線工程建設(shè)和技術(shù)服務(wù)，是大型的專業(yè)制造墻地磚全自動液壓壓磚機、干燥器、窯爐、瓷質(zhì)磚全自動拋光生產(chǎn)線等墻地磚生產(chǎn)成套設(shè)備的高科技企業(yè)，綜合實力在世界墻地磚生產(chǎn)設(shè)備研發(fā)、制造行業(yè)名列前茅，在國內(nèi)建筑陶瓷成套機電裝備制造行業(yè)處于龍頭領(lǐng)軍地位。

（二）科達機電內(nèi)幕交易簡述

2012年3月5日，中國證監(jiān)會通報了內(nèi)幕交易案件，上市公司科達機電控股子公司董事周和華涉嫌內(nèi)幕交易被沒收非法所得并處以罰款。

科達機電內(nèi)幕交易發(fā)生在其收購廣東佛山恒力泰機械有限公司過程中。2010年2月，科達機電收購恒力泰框架基本敲定，收購標的為恒力泰100%股權(quán)，包括該公司所持點石公司51%股權(quán)，初步估算，恒力泰年利潤約為7 000萬至8 000萬元。

這些事項屬于《證券法》第七十五條規(guī)定的內(nèi)幕信息，涉案主體周和華時任科達機電控股子公司佛山科達石材機械有限公司的董事，是法定內(nèi)幕信息知情人。

2010年3月17日，周和華利用妻子賬戶買入科達機電股票。在3月15日至19日期間，周和華與時任科達機電董事會秘書周某及科達機電總經(jīng)理邊某有多次見面及電話聯(lián)系。在3月17日的交易當天，周和華與周某、邊某一起吃飯，同住一家賓館，有通話聯(lián)系，這與其交易科達機電的股票時間高度吻合，具有非常明顯的內(nèi)幕交易特征。

周和華的行為違反了《證券法》第七十三條和第七十六條的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第二百零二條所述的內(nèi)幕交易，證監(jiān)會決定沒收其違法所得73 991.92元，并對其處以兩倍的罰款。

上市公司并購重組往往會對上市公司的經(jīng)營發(fā)展和股票價格產(chǎn)生重要影響，這一領(lǐng)域內(nèi)幕交易案件時有發(fā)生。科達機電案是一起典型的發(fā)生在上市公司并購重組中的內(nèi)幕交易案件，周和華作為上市公司控股子公司的董事，利用職務(wù)之便，獲取上市公司并購的相關(guān)內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易，嚴重損害了投資者的合法利益。

二、內(nèi)幕交易頻現(xiàn)的原因及其危害

內(nèi)幕交易行為猖獗，對國內(nèi)資本市場有效運行造成了相當大的危害，內(nèi)幕交易因何屢禁不止，從科達機電案例我們可以進行如下思考。

（一）內(nèi)幕交易的概念應(yīng)當明確

內(nèi)幕交易是世界性的問題，其概念雖然提出較早，廣大投資者卻并非十分清楚。何為內(nèi)幕信息？誰是內(nèi)幕人員？什么又是內(nèi)幕信息交易？

內(nèi)幕交易是指參與證券交易的信息知情人或他人通過非法手段獲取內(nèi)幕信息，并利用此信息從事證券交易活動的行為；內(nèi)幕人員是指能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員，他們可能持有發(fā)行人的證券，或者在發(fā)行人或與其有密切聯(lián)系的公司中擔任高層管理職務(wù)或?qū)I(yè)顧問職務(wù)，憑借其所屬職務(wù)及地位，獲取內(nèi)幕交易信息；內(nèi)幕信息是指內(nèi)幕人員才能知悉的、尚未公開的，對證券市場價格可能會造成影響的重大信息。此處的信息未公開是指公司未將信息通過媒介公布或發(fā)表。如果信息交付給傳播媒介超過法定時限，即使未公開發(fā)布或發(fā)表，也視為公開。

內(nèi)幕信息涉及內(nèi)容繁多，其中一項便是“證券發(fā)行人發(fā)生重大的投資行為或者購置金額較大的長期資產(chǎn)的行為”，而科達機電的并購信息正是屬于此類內(nèi)幕信息。

內(nèi)幕交易主要包括下列行為：

1.內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息自己進行證券交易，或者為他人進行證券交易提供建議的行為；

2.內(nèi)幕人員將內(nèi)幕信息泄露給他人，使他人能夠利用該信息獲利的行為；

3.非內(nèi)幕人員通過不正當?shù)氖侄位蛘咄ㄟ^特殊途徑獲得內(nèi)幕信息，并根據(jù)該信息進行證券交易，或者建議他人進行證券交易的行為。

（二）內(nèi)幕交易的特征

科達機電內(nèi)幕交易案件是一起典型的發(fā)生在上市公司并購重組中的內(nèi)幕交易案件，通過對科達機電事件的分析，筆者認為此類違法犯罪行為具有四個明顯特點：

1.在上市公司并購重組過程發(fā)生內(nèi)幕交易的案件有越來越多的趨勢；

2.內(nèi)幕信息知情人的范圍逐漸擴大，內(nèi)幕交易案主體趨于多元化、復(fù)雜化；endprint

3.內(nèi)幕交易手段具有相對隱蔽性和較強的欺騙性；

4.內(nèi)幕交易形式主要表現(xiàn)為內(nèi)幕知情人通過控制自己親友賬戶或?qū)?nèi)幕信息泄露給親友以達成交易。

（三）內(nèi)幕交易屢禁不止的原因

內(nèi)幕交易屢禁不止，并呈現(xiàn)越來越多的趨勢，追根究底，筆者認為是內(nèi)幕交易認定比較困難、相關(guān)法律法規(guī)不健全且處罰過輕等原因所致。

1.內(nèi)幕交易行為認定困難

參照《證券法》相關(guān)立案追訴標準，內(nèi)幕交易行為的界定主要是看內(nèi)幕信息知情人及其相關(guān)人本人或委托他人進行證券交易時是否惡意利用其掌握的內(nèi)幕信息進行謀利，如果內(nèi)幕知情人及相關(guān)人員進行交易的行為純屬基于其對二級市場的自行判斷，則很難認定是否屬于內(nèi)幕交易，容易發(fā)生錯判。

2.相關(guān)法律制度不健全

《證券法》第四十五條規(guī)定：“為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票?！绷硗?，“為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后五日內(nèi)，不得買賣該種股票”，這是對證券相關(guān)服務(wù)人員在禁止內(nèi)幕交易方面的規(guī)定，但并沒有提到最為主要的出具《招股意向書》的相關(guān)人員以及為上市公司出具《財務(wù)顧問報告》或者要約收購相關(guān)文件的機構(gòu)和人員，說明這方面法律規(guī)定不健全，禁止內(nèi)幕交易的主體并未全部涵蓋在內(nèi)。

3.對內(nèi)幕交易者處罰過輕

《證券法》第二百零二條對內(nèi)幕交易者的處罰規(guī)定是，“沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上六十萬元以下的罰款”。處罰力度不夠，風險成本與可能獲得的巨額利潤不成比例，對內(nèi)幕交易者無法起到震懾的作用，內(nèi)幕交易者為利益所驅(qū)使甘愿鋌而走險。

（四）其他原因

內(nèi)幕交易屢禁不止還有很多其他原因，比如知情人的違法意識、投資者的維權(quán)意識薄弱等。

第一，知情人主觀意識不夠明確。根據(jù)內(nèi)幕交易知情人責任，內(nèi)幕交易有兩種情況：一部分是內(nèi)部知情人有明確目的利用其獲得的內(nèi)幕信息，謀取不當?shù)美贿€有一部分是內(nèi)部知情人本身主觀意識不明確，沒有認識到這是與盜竊、欺詐性質(zhì)相近的犯罪行為。

第二，投資者的維權(quán)意識不強。投資者對內(nèi)幕信息的敏感程度不強。內(nèi)幕交易行為常常不為人們所重視，原因不外乎：一方面，重視用處不大；另一方面，由于信息不對稱而根本認識不到。這正是防范和打擊這種犯罪活動的困難之所在。

（五）內(nèi)幕交易的主要危害

內(nèi)幕交易是典型的證券欺詐行為，在世界各國都受到法律明令禁止。內(nèi)幕交易在操作程序上往往與正常的操作程序相同，也是在市場上公開買賣證券，但由于一部分人利用內(nèi)幕信息先行一步對市場作出反應(yīng)，因此具有以下幾個方面的危害性：

1.內(nèi)幕交易違反了證券市場的公平、公開、公正的原則，投資公眾享有的平等知情權(quán)和財產(chǎn)權(quán)益受到侵害

投資者基本都是依據(jù)證券市場上的信息進行投資決策，體現(xiàn)出公平、公正、公開與平等。而在內(nèi)幕交易中，少部分得到內(nèi)幕消息的人能夠領(lǐng)先于其他投資者對市場作出反應(yīng)，其自身獲利機會增加了，遭受損失的卻是廣大投資者。因此，內(nèi)幕交易最直接的受害者就是廣大的投資人。

2.內(nèi)幕交易影響上市公司正常發(fā)展

上市公司作為公眾持股的公司，有義務(wù)定期及時地向投資者公開報表，公布財務(wù)狀況和經(jīng)營情況，全面公開地披露信息，才能夠獲取公眾信任。而一部分人利用內(nèi)幕信息從事證券交易，使得上市公司披露的信息不再公平公正，投資者對上市公司的信任受到打擊，從而對上市公司籌集資金造成不良影響。

3.內(nèi)幕交易擾亂了金融市場的運行秩序

內(nèi)幕人員能夠利用內(nèi)幕信息進行炒作，造成股價人為的波動，證券價格和指數(shù)不再是廣大投資者對公司業(yè)績綜合評價得出的結(jié)果，客觀性喪失，嚴重削弱了證券市場反映國民經(jīng)濟狀況及優(yōu)化配置資源的功能，擾亂了證券市場乃至金融市場的正常秩序。

三、內(nèi)幕交易的對策分析

內(nèi)幕交易是一種非理性行為，羅伯特·希勒認為解決非理性行為可以從兩個方面入手：良好的制度環(huán)境和有效的規(guī)則執(zhí)行是解決問題的客觀基礎(chǔ)；而引導(dǎo)大眾輿論給事物以平和的關(guān)注和多元思考，是更為關(guān)鍵的主觀思考。所以對內(nèi)幕交易首先應(yīng)該完善相關(guān)法律法規(guī)并保證其得以貫徹落實，其次是加強職業(yè)道德教育。

（一）完善法律法規(guī)，加強法制監(jiān)督管控

1.完善處罰體系，加大處罰力度

建立證券處罰的規(guī)則體系，包括出臺相關(guān)司法文件，完善民事賠償司法解釋，制定證券行政案件的證據(jù)適用規(guī)則。對內(nèi)幕交易問題，盡快細化《內(nèi)幕交易認定辦法》和《市場操縱認定辦法》，加快出臺《信息披露違法案件責任認定指引》和《會計師事務(wù)所及其執(zhí)業(yè)人員證券違法行為認定指引》等規(guī)則，逐步建立起長效防范機制。

另外，打擊力度不夠也是內(nèi)幕交易難以杜絕的重要原因，必須制定量刑合理的法律法規(guī)，給內(nèi)部信息交易者足夠的震懾力，加大對其的處罰力度，內(nèi)幕交易才不會頻繁出現(xiàn)。

2.完善并落實民事賠償制度，加強內(nèi)幕交易執(zhí)法

完善的內(nèi)幕交易民事賠償制度可使內(nèi)幕交易的受害者獲得充分的補償，投資者的合法權(quán)益因此得以保障。如此一來，廣大投資者參與對內(nèi)幕交易行為監(jiān)控的積極性將大大提高，有利于監(jiān)管部門加強對證券市場的監(jiān)管，有效地預(yù)防與遏止內(nèi)幕交易行為的發(fā)生。

目前我國內(nèi)幕交易民事賠償制度已經(jīng)初步建立，立法機關(guān)需要做的是對實際操作中出現(xiàn)的，諸如怎樣確立小股民集體訴訟制度，內(nèi)幕交易中受害人所遭受的損失計算方法等問題，及時出臺相應(yīng)的司法解釋。

除了完善立法，我國還必須加強內(nèi)幕交易執(zhí)法力度。法律的威懾力并不在于其法律條文字面上的嚴厲程度，而在于是否能得到切實有效的執(zhí)行。我國的法律已對內(nèi)幕交易明令禁止，但長期以來欠缺有效實施，主要是因為內(nèi)幕交易調(diào)查取證較難。為了改變這一現(xiàn)狀，首先，應(yīng)完善有關(guān)證券監(jiān)管的法律法規(guī)，賦予中國證監(jiān)會更大的稽查及執(zhí)法權(quán)力來查處內(nèi)幕交易，對違反法律的內(nèi)幕交易給予嚴厲的法律制裁，追究內(nèi)幕交易者的刑事責任；其次，為方便對證券公司等潛在內(nèi)幕交易主體進行調(diào)查，應(yīng)制定特殊情況下的銀行保密條例，保證證監(jiān)會能獲得相關(guān)銀行賬目信息；最后，采用“舉證責任在辯方”的制度，減輕證券執(zhí)法的取證難度。endprint

（二）通過輿論導(dǎo)向加強職業(yè)道德教育宣傳

通過媒體宣傳誠信教育，在社會營造一種輿論氛圍，樹立誠信價值觀，使內(nèi)部信息知情者沒有違法的意愿。當今社會關(guān)系日趨復(fù)雜，誠信缺失嚴重，而人們對誠信的需求卻越來越強烈，社會一切領(lǐng)域都離不開誠信。誠信在社會工作環(huán)境中的表現(xiàn)就是職業(yè)操守，從事證券服務(wù)行業(yè)的人士，肩負著投資人的信任，更應(yīng)該潔身自愛，社會輿論在此應(yīng)起導(dǎo)向作用，加強職業(yè)道德教育宣傳，逐利無罪，但逐利也有底線，切勿以身試法。

（三）改善證券市場基礎(chǔ)設(shè)施，完善交易制度

1.加強內(nèi)幕人員監(jiān)管

內(nèi)幕人員知悉內(nèi)幕信息，具備進行內(nèi)幕交易與操縱股價的條件，為防止此類案件發(fā)生，有必要建立制度規(guī)范，要求內(nèi)幕信息知情人定期申報其持股種類、數(shù)量及變動情況，并及時予以公開披露。

此外，對于上市國企的國家各部委工作人員、監(jiān)管機構(gòu)工作人員，以及國務(wù)院國資委、財政部等部門官員，更應(yīng)制定明確的制度，對其股票交易行為進行監(jiān)管，保證信息公開透明。

2.實現(xiàn)證券交易實名制

首先，實名制要求證券投資者應(yīng)以本人名義開立賬戶，本人的證券賬戶不能轉(zhuǎn)借他人使用，法人機構(gòu)不得違法利用他人賬戶進行證券交易。證券公司應(yīng)嚴格審核開戶人提供的資料信息，保證其身份真實、信息準確完整。證券賬戶實名制對維護證券市場秩序起重要作用，是證券登記管理的基礎(chǔ)。

其次，需要進一步完善市場基礎(chǔ)設(shè)施。雖然我國目前也在實行證券實名制登記結(jié)算制度，但由于現(xiàn)有居民身份證管理制度的缺陷，證券交易中虛假賬戶交易普遍存在。若要真正實現(xiàn)證券交易實名制，需要對以下幾個方面進行改革：第一，規(guī)定每個投資者只能開立單一股票賬戶；第二，加強對利用他人賬戶進行交易行為的制裁力度，提高違約成本；第三，將投資者證券賬戶與其銀行賬戶、社會保險號碼等結(jié)合起來，建立完整統(tǒng)一的個人信用制度，便于對內(nèi)幕交易行為進行識別與監(jiān)管。

（四）完善內(nèi)部控制制度

追本溯源，由內(nèi)而外進行控制，最大限度減少內(nèi)幕消息傳播。首先，通過職業(yè)道德教育和企業(yè)內(nèi)部文化渲染，構(gòu)建公正廉潔的內(nèi)部環(huán)境氛圍，使內(nèi)幕信息知情人內(nèi)心沒有傳播此信息的意愿；其次，對內(nèi)幕交易發(fā)生的可能性及其破壞力進行風險評估，分析具體哪些環(huán)節(jié)容易發(fā)生內(nèi)幕消息泄露；再次，采取行動，通過權(quán)力制衡、不相容職務(wù)分離，授權(quán)審批等方法完善內(nèi)部控制制度，及時應(yīng)對內(nèi)幕交易事件的發(fā)生。同時，有關(guān)部門須對內(nèi)幕交易內(nèi)部控制的情況進行常規(guī)、持續(xù)的監(jiān)督檢查，強化內(nèi)部監(jiān)督，保證內(nèi)控制度有效實施，這樣的防范措施才真正有效可行。

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