徐正秋

摘 要：公司法修訂是日本公司治理制度創(chuàng)新的重要手段。對(duì)日本公司法的理論和公司實(shí)務(wù)產(chǎn)生了巨大的影響，同時(shí)也為發(fā)展中的我國(guó)公司法理論和法制建設(shè)樹(shù)立了一個(gè)比較坐標(biāo)。本文將對(duì)日本公司法的此次大修訂作一番簡(jiǎn)要的介紹和探析，并探討我國(guó)公司法應(yīng)借鑒和需要改善的地方。

關(guān)鍵詞：日本公司法修改；有限公司；股份公司；持份公司

經(jīng)過(guò)大幅度的修改，日本新公司法于2005年7月公布，并于2006年4月開(kāi)始正式施行。新公司法的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)與原來(lái)的公司法體系相比，有了巨大的變化，共由七部分組成：分為總則、股份有限公司、持分公司、公司債、組織變更、合并、公司分立、股份交換和股份轉(zhuǎn)移、外國(guó)公司和雜則。其中最顯著的變化是取消了有限公司，并將其并入了股份公司的范疇之中。

一、日本新公司法的公司類(lèi)型

日本的新公司法現(xiàn)在只規(guī)定了兩種類(lèi)型的公司：股份公司和持份公司。

1.股份公司。股份公司的稱(chēng)謂在日本修訂前的公司法中就已存在，但不同的是，在新公司法中，日本對(duì)股份公司進(jìn)行了重新定位，并對(duì)股份公司的定義進(jìn)行了擴(kuò)展：引入了類(lèi)似英美法系中的開(kāi)放式公司和封閉式公司類(lèi)型，從而將股份公司一分為二：分為公開(kāi)公司和非公開(kāi)公司兩個(gè)大類(lèi)。

公開(kāi)公司就是那些股份可以自由轉(zhuǎn)讓的公司——當(dāng)事人之間，通過(guò)轉(zhuǎn)讓取得發(fā)行的全部或部分股份的行為是完全自由而不受約束的——該類(lèi)公司的章程中不存在股份轉(zhuǎn)讓的限制，更不需要公司的承認(rèn)。與其相對(duì)應(yīng)的，非公開(kāi)公司又稱(chēng)作股份限制轉(zhuǎn)讓公司——該公司的全部股份屬于有限制的轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓶|不能不經(jīng)過(guò)公司同意而自由轉(zhuǎn)讓公司的股份。

這就可以解釋為什么日本在新公司法中取消了有限公司，并將其并入股份公司范疇的做法了——在原來(lái)的日本公司法中，股份公司和有限公司的根本區(qū)別就在于股份轉(zhuǎn)讓的自由程度——在新公司法中，非公開(kāi)公司概念的引進(jìn)，使得有限公司已沒(méi)有必要再單列出來(lái)做為一種公司類(lèi)型，因?yàn)槠湫再|(zhì)已無(wú)限接近于小規(guī)模的非公開(kāi)公司。通過(guò)設(shè)立小規(guī)模非公開(kāi)公司已然可以實(shí)現(xiàn)原來(lái)設(shè)立的有限公司的功能。因此，日本在在新公司法中，取消有限公司并并入股份公司之中。

同時(shí)，日本新公司法還規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)設(shè)立并且正常營(yíng)業(yè)的有限公司，允許其繼續(xù)以有限公司的形態(tài)營(yíng)業(yè)，也可轉(zhuǎn)化為股份公司。這種方式完美地解決了新舊公司法中關(guān)于有限公司規(guī)定不一致的沖突。

2.持份公司。日本新公司法創(chuàng)新設(shè)立的法律名詞——持份公司，內(nèi)涵包括：無(wú)限公司、兩合公司和合同公司。其中，無(wú)限公司和兩合公司的稱(chēng)謂在日本舊公司法中就已存在，新公司法對(duì)其予以了保留，而合同公司則是日本新公司法所增設(shè)的一種全新的公司類(lèi)型。

無(wú)限公司與兩合公司的定義相比過(guò)去的公司法并無(wú)區(qū)別：無(wú)限公司，是由兩個(gè)以上股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的公司；兩合公司，是由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成的，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

而創(chuàng)新點(diǎn)是日本公司法新設(shè)的合同公司，其定義為：由兩個(gè)以上的股東共同出資組成，股東之間的內(nèi)部關(guān)系具有合伙特征，對(duì)公司債務(wù)而言，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。它的特點(diǎn)是，在注重人合性的基礎(chǔ)上股東只承擔(dān)有限的責(zé)任，這對(duì)于原本要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的部分或全部小公司的創(chuàng)設(shè)人而言，這種公司的出現(xiàn)，將極大降低其創(chuàng)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，合同公司概念的提出，對(duì)于日本公司類(lèi)型的設(shè)立而言，是一種極大的創(chuàng)新。

二、中國(guó)與日本公司法規(guī)定的公司類(lèi)型的比較

我國(guó)《公司法》僅允許在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司，兩者都具有法人資格，股東對(duì)公司均承擔(dān)有限責(zé)任。

1.股份有限公司。股份有限公司是指將全部資本劃分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。特點(diǎn)是股份等額、可以自由轉(zhuǎn)讓——這實(shí)質(zhì)上與日本公司法中的公開(kāi)公司是完全相同的——我國(guó)《公司法》對(duì)于股份有限公司的注冊(cè)資本、發(fā)起人、募集方式等進(jìn)行了種種限制：如資本最低限額不得低于500萬(wàn)元人民幣、設(shè)立股份有限公司應(yīng)有2人以上200人以下的發(fā)起人且發(fā)起人中須有過(guò)半數(shù)的人在中國(guó)境內(nèi)有住所等——使得股份有限公司的設(shè)立具有有較高的門(mén)檻，是一種僅適用于大型企業(yè)的運(yùn)營(yíng)模式，這與日本公司法中的公開(kāi)公司也是完全一樣的。

2.有限責(zé)任公司。我國(guó)的有限責(zé)任公司又可細(xì)分為一人有限責(zé)任公司和普通有限責(zé)任公司。

一人有限公司的注冊(cè)資本最低為10萬(wàn)元，股東需一次足額繳納，且一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。對(duì)于一人有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題，理論界尚無(wú)定論，實(shí)務(wù)界也無(wú)可資借鑒的成例，通說(shuō)認(rèn)為，一人有限責(zé)任公司不能進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

普通有限責(zé)任公司在資本注冊(cè)金和設(shè)立條件等環(huán)節(jié)相較于股份有限公司進(jìn)行了放寬：最低注冊(cè)資本額低至人民幣3萬(wàn)元，對(duì)股東也只有人數(shù)上的要求。但對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)覈?guó)《公司法》專(zhuān)門(mén)對(duì)其進(jìn)行了規(guī)制，具體而言，對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓無(wú)限制；對(duì)外轉(zhuǎn)讓有約定按約定，沒(méi)有約定的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“其他股東過(guò)半數(shù)”同意。

可見(jiàn)，無(wú)論是一人有限責(zé)任公司還是普通有限責(zé)任公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓均受到限制。在這一點(diǎn)上，我國(guó)的有限責(zé)任公司比較接近于日本公司法中的非公開(kāi)公司。有限責(zé)任公司設(shè)立程序簡(jiǎn)單，內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置靈活，滿足了中小型企業(yè)的需求。但在法律實(shí)務(wù)中，選擇一人有限公司這種公司形式的其實(shí)不多，最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元且需一次足額繳納的條款對(duì)許多中小股東來(lái)說(shuō)很難承受；而在股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的揭開(kāi)法人面紗的制度，更是變相地加重了股東的負(fù)擔(dān)。

3.日本的持份公司。我國(guó)的兩種公司類(lèi)型在日本公司法中都可以看到，但相較于我國(guó)公司類(lèi)型的單一，日本公司類(lèi)型的多樣化更多的體現(xiàn)在了持份公司的規(guī)定上。日本的無(wú)限公司和兩合公司在我國(guó)其實(shí)也有相對(duì)應(yīng)的類(lèi)型——普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)——這部分我國(guó)卻把它規(guī)定在了《合伙企業(yè)法》中。endprint

誠(chéng)然，在日本，無(wú)限公司和兩合公司的數(shù)量并不多，出資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的局限性，導(dǎo)致了真正愿意選擇這兩種公司的人很少。但是，無(wú)限公司的穩(wěn)定結(jié)構(gòu)和股東的信譽(yù)在實(shí)質(zhì)上更適合中小企業(yè)的發(fā)展。而兩合公司則有助于促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的發(fā)展，促進(jìn)資金技術(shù)的進(jìn)一步融合。因此，盡管這兩種公司在日本存在的數(shù)量較少，但亦不失為中小型企業(yè)依據(jù)自身情況選擇運(yùn)營(yíng)組織模式提供的一種選擇。我國(guó)雖然有相對(duì)應(yīng)的公司形態(tài)，也有《合伙企業(yè)法》對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，但《公司法》卻沒(méi)有對(duì)該類(lèi)企業(yè)進(jìn)行認(rèn)可：該類(lèi)企業(yè)不具有法人資格，更談不上從《公司法》的層面對(duì)其進(jìn)行法律保護(hù)。

日本的合同公司是其新公司法中的創(chuàng)新所在，我國(guó)目前在該區(qū)域尚屬空白。合同公司內(nèi)部關(guān)系可由章程決定，其人合性的特點(diǎn)使得該類(lèi)公司在一般公司的基礎(chǔ)上擁有更高的效率。同時(shí)，相較于合伙企業(yè)，合同公司的股東只需承擔(dān)有限責(zé)任，極大地削弱了公司設(shè)立者的投資風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而激發(fā)了股東對(duì)小型企業(yè)投資創(chuàng)辦和發(fā)展的熱情。

三、日本公司法修改對(duì)我國(guó)的借鑒意義

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和全球競(jìng)爭(zhēng)的要求，貿(mào)易國(guó)際化的程度不斷加深，各國(guó)公司的競(jìng)爭(zhēng)日益激烈。我國(guó)《公司法》對(duì)于公司類(lèi)型單一的規(guī)定已無(wú)法滿足我國(guó)公司面臨國(guó)際化市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的要求。借鑒日本公司法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)完善我國(guó)的公司法制度而言不失為一種可行的捷徑。

1.整合有限公司和股份有限公司。我國(guó)和日本一樣，也存在著有限公司和股份有限公司規(guī)制混淆的問(wèn)題。我國(guó)過(guò)去一直固守著大陸法系中原有的關(guān)于資合公司的兩分法，但現(xiàn)實(shí)是，同是封閉公司或大公司卻因?yàn)榉謱儆邢薰竞凸煞萦邢薰镜牟煌艿搅瞬煌姆梢?guī)制，這是與當(dāng)初的立法相背離的。日本為我國(guó)提供了一個(gè)很好的解決思路：統(tǒng)一有限公司和股份有限公司，在尊重當(dāng)事人選擇的基礎(chǔ)上，根據(jù)公司的特性進(jìn)行規(guī)制，以適應(yīng)公司類(lèi)型和治理結(jié)構(gòu)多樣化的要求。

2.增設(shè)合同公司。我國(guó)雖然已頒布了《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)加以規(guī)制，但合伙企業(yè)畢竟只是合伙，雖然具有較強(qiáng)的人合性和稅收上的優(yōu)勢(shì)，但法人資格的缺失所造成的民事權(quán)利能力欠缺，也同時(shí)是這類(lèi)企業(yè)最大的命門(mén)。所以我國(guó)也不妨在現(xiàn)有的合伙企業(yè)基礎(chǔ)上增設(shè)日本合同公司的公司制度，給中小企業(yè)的投資者們更多的選擇。就好像日本公司法所規(guī)定的4 種公司類(lèi)型，讓處于不同發(fā)展階段的小微型企業(yè)、中小型企業(yè)、大型企業(yè)可以分別依據(jù)自身情況的不同而選擇最適合自身發(fā)展的運(yùn)營(yíng)模式。

國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)在于公司企業(yè)，只有公司企業(yè)不斷的壯大，國(guó)家經(jīng)濟(jì)才能穩(wěn)步前行。公司類(lèi)型的多樣化對(duì)于國(guó)家扶植和發(fā)展中小型企業(yè)的戰(zhàn)略擁有深遠(yuǎn)的意義。企業(yè)可以依據(jù)自身的情況，自主地選擇運(yùn)營(yíng)模式；不同規(guī)模的企業(yè)可以自主挑選適合自身企業(yè)運(yùn)營(yíng)發(fā)展的公司類(lèi)型，只有這樣，公司才可以得到更好的發(fā)展，從而增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力，進(jìn)而推動(dòng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的前行。endprint