摘 要：“情節(jié)顯著輕微”源自蘇聯(lián)的刑法，結(jié)合了我國(guó)的實(shí)際情況。在刑法修訂之后，這個(gè)問(wèn)題就更加突出了。刑罰懲處的行為不能都作為是犯罪行為，最后是否定性為犯罪，應(yīng)該是司法機(jī)關(guān)最后確認(rèn)。情節(jié)顯著輕微不立案，也不用檢察機(jī)關(guān)起訴，執(zhí)法者的權(quán)力會(huì)過(guò)分膨脹，不利于 立法權(quán)的鞏固，也不利于法律的公平。

關(guān)鍵詞：情節(jié)顯著輕微；執(zhí)法機(jī)關(guān)；犯罪；刑法

刑法是國(guó)家的基本法律，是懲治犯罪維護(hù)社會(huì)安定的法寶。在刑法的界定和量刑方面，法律界一直存在爭(zhēng)論和思考。其中尤以“情節(jié)顯著輕微”為爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。有的認(rèn)為情節(jié)顯著輕微不能算犯罪，也就不能定罪。因此在執(zhí)行上存在一些爭(zhēng)議，影響犯罪量刑上的裁決?！扒楣?jié)顯著輕微”源自蘇聯(lián)的刑法，結(jié)合了我國(guó)的實(shí)際情況。在刑法修訂之后，這個(gè)問(wèn)題就更加突出了。下面圍繞刑法中情節(jié)顯著輕微這一問(wèn)題談?wù)勛约旱乃伎肌?/p>

一、刑法中的情節(jié)顯著輕微的理解

縱觀我國(guó)刑法的誕生和幾次修訂，對(duì)犯罪的概念都有修改，歷經(jīng)幾次修改、幾次形成草稿，最終經(jīng)過(guò)全國(guó)人大審議通過(guò)后，對(duì)情節(jié)顯著輕微不認(rèn)為是犯罪的界定，其原因是情節(jié)顯著輕微對(duì)社會(huì)沒(méi)有造成更大的危害，因此不認(rèn)為是犯罪。前蘇聯(lián)在這一方面的條款是我國(guó)刑法制定的主要參考。前蘇聯(lián)對(duì)刑法的界定是維護(hù)國(guó)家機(jī)器的運(yùn)轉(zhuǎn)，保證國(guó)家政權(quán)不受侵害和危害為前提的，而對(duì)于情節(jié)輕微則不作為犯罪。這主要是因?yàn)?有情節(jié)但沒(méi)有造成危害，因此作為犯罪而量刑有點(diǎn)過(guò)重的嫌疑。新中國(guó)成立后，我國(guó)在彭真親自領(lǐng)導(dǎo)下，開(kāi)始了刑法的制定和修定工作，在多次的研究討論后，仍然認(rèn)為對(duì)社會(huì)造成較大危害的行為是犯罪，而對(duì)社會(huì)沒(méi)有造成危害的行為則不認(rèn)為是犯罪。這樣規(guī)定的歷史背景是針對(duì)那時(shí)我國(guó)正處在建國(guó)伊始，各種法律法規(guī)不健全，尤其是刑法的內(nèi)容和條紋比較單一，不十分具體。所以便把危害不大、犯罪不成立的概念寫進(jìn)了刑法。這一規(guī)定盡量將犯罪直指危害社會(huì)的行為，對(duì)于沒(méi)有給社會(huì)造成危害的行為，法律上不給于犯罪的裁定。這樣保護(hù)了一些人的利益，縮小了法律懲罰的范圍，對(duì)犯罪的概念指向更加清楚明白。這個(gè)論點(diǎn)規(guī)范了法律界不要把所有的行為都作為犯罪來(lái)對(duì)待，而要區(qū)分造成的后果和危害程度。減少了那些輕微犯罪接受法律制裁的現(xiàn)象發(fā)生，使犯罪行為真正受到應(yīng)有的懲罰。

二、情節(jié)顯著輕微與犯罪特征的區(qū)別爭(zhēng)論

關(guān)于情節(jié)顯著輕微不是犯罪的觀點(diǎn)得到了法律界大多數(shù)人的認(rèn)可，一少部分人則持有相反的觀點(diǎn)。這部分人認(rèn)為既然不是犯罪，那么行為具有犯罪特征又怎樣理解呢？不是犯罪和犯罪概念具有的特征又怎樣來(lái)區(qū)分呢？刑法對(duì)犯罪概念的特征有規(guī)定，情節(jié)顯著輕微也是具有犯罪特征的，既然具有發(fā)最特征而不認(rèn)定為犯罪，這和法律的規(guī)定想相悖的。這組矛盾也影響著犯罪行為的界定和量刑的尺度。不管是否具有犯罪特征，在最后量刑階段，還是要執(zhí)法人員用危害程度這把尺子來(lái)裁定。犯罪的前提是危害社會(huì)，并且達(dá)到一定的程度。而情節(jié)顯著輕微則認(rèn)為對(duì)社會(huì)構(gòu)成危害不一定是犯罪。犯罪應(yīng)該受到法律的制裁和懲罰，不受懲罰就不意味著犯罪，那么就不應(yīng)該具有犯罪的特征。既然具有犯罪特征又不認(rèn)為是犯罪，這顯然是法律的自相矛盾。情節(jié)顯著輕微這一概念的界定，應(yīng)該從行為是否該受處罰，如果該受處罰就不能認(rèn)定是犯罪，如果不應(yīng)當(dāng)受處罰，那么就應(yīng)該受刑罰，刑罰就是犯罪的后果，也就是構(gòu)成了犯罪。而不過(guò)不能接受刑罰就是處罰，處罰就不是犯罪，也不必解釋成“不認(rèn)為犯罪”。

但是在刑法中，第13條對(duì)刑法之后再行“但書(shū)”，則使這個(gè)矛盾變得明顯了。歸屬于刑法范圍的行為就是犯罪，而如果達(dá)到了接受刑罰的程度，那么就說(shuō)明已經(jīng)構(gòu)成了一定的危害，怎么可能不是犯罪呢？就應(yīng)該接受刑法的制裁。這種對(duì)條文的試析，源自“但書(shū)”的規(guī)定，是但書(shū)在一定的程度上以社會(huì)危害性的特征否定了犯罪概念中刑事違法性這一同樣重要的特征。刑罰懲處的行為不能都作為是犯罪行為，最后是否定性為犯罪，應(yīng)該是司法機(jī)關(guān)最后確認(rèn)。

三、“情節(jié)顯著輕微不是犯罪”侵犯了立法權(quán)

上文筆者已經(jīng)談到了對(duì)“情節(jié)顯著輕微”的認(rèn)定是由執(zhí)法機(jī)關(guān)的辦案人員進(jìn)行裁量。但是有的人也提出這是法律規(guī)定，是寫進(jìn)發(fā)條里的內(nèi)容，是法律認(rèn)定為不是犯罪，而非執(zhí)法人員認(rèn)定為不是犯罪。情節(jié)顯著輕微不是犯罪是依法確定的標(biāo)準(zhǔn)，是法律的客觀認(rèn)定，而非人為的主觀認(rèn)定。具體的執(zhí)法人員要依據(jù)的裁量標(biāo)準(zhǔn)是“但書(shū)”的內(nèi)容，確實(shí)應(yīng)該是屬于法律認(rèn)定是否犯罪。所以筆者傾向于法律認(rèn)定的說(shuō)法。但是法條并沒(méi)有具體的規(guī)定哪一些行為屬于情節(jié)顯著輕微，哪些行為屬于情節(jié)嚴(yán)重。因此在具體的案件中，對(duì)于具體行為應(yīng)該是人為認(rèn)定情節(jié)的嚴(yán)重與輕微，因此在執(zhí)行上還是有一定的伸縮性可以供辦案人員控制。如果在刑法制定過(guò)程中，立法部門可以將某些行為具體確定為情節(jié)顯著輕微，那么也不必在法條里寫明是犯罪，而直接就排除在犯罪之外了。因此執(zhí)法部門在執(zhí)行中不是簡(jiǎn)單認(rèn)定實(shí)際行為是否構(gòu)成犯罪，是否符合刑法對(duì)犯罪標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，而是要確定行為的情節(jié)是否顯著輕微，是否造成了對(duì)社會(huì)的危害，危害的程度是否嚴(yán)重。我們都知道辦案人員也是人，他們也有自己的主觀色彩，行為是否對(duì)社會(huì)造成危害、危害程度是否輕微，是要人員來(lái)判斷的，這就難免要帶有人為因素，帶著辦案者的主觀因素，對(duì)行為的量刑和裁定缺乏科學(xué)而精準(zhǔn)的判定。導(dǎo)致刑法對(duì)犯罪的界定上有出入，在量刑和裁決上有很大的伸縮性，缺乏標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的公平性。情節(jié)顯著輕微不立案，也不用檢察機(jī)關(guān)起訴，執(zhí)法者的權(quán)力會(huì)過(guò)分膨脹，不利于 立法權(quán)的鞏固，也不利于法律的公平。人民法院和人民檢察院在對(duì)此進(jìn)行的偵察和起訴中都有一定的人為因素在里面。這樣就給執(zhí)法機(jī)關(guān)提供了一些可以自由掌握的法律標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)犯立法權(quán)。

多年來(lái)，情節(jié)顯著輕微不死犯罪的法律概念一直飽受爭(zhēng)議，但是一直沒(méi)有明確的、準(zhǔn)確的界定，當(dāng)然這也是一個(gè)法律界定的難題，犯罪行為人不是依照違法規(guī)定犯罪的，他們的犯罪行為沒(méi)有個(gè)固定標(biāo)準(zhǔn)，所以法律條款也無(wú)法具體規(guī)定。因此執(zhí)法機(jī)關(guān)和辦案人員要在辦案過(guò)程中準(zhǔn)確衡量，公平處理，對(duì)犯罪和非犯罪能夠盡最大努力界定準(zhǔn)確和公平，維護(hù)法律的尊嚴(yán)，避免因辦案人員的主觀意識(shí)而侵犯了立法權(quán)，影響法律的執(zhí)行。

參考文獻(xiàn)：

[1]楊忠民，陳志軍.刑法第13條“但書(shū)”的出罪功能及司法適用研究[J]中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2012（05）

[2]張永紅.刑法第13條但書(shū)的適用范圍[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2013（06）

[3]陳洪兵.“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”含義之辨[J].法律適用，2014（04）

[4]儲(chǔ)槐植，張永紅.刑法第13條但書(shū)的價(jià)值蘊(yùn)涵[J].江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2013（02）