[摘 要]隨著企業(yè)創(chuàng)新能力的增強和專利的實施轉(zhuǎn)化的加快，越來越多的專利產(chǎn)品進入市場并進行了專利標(biāo)識的標(biāo)注，但專利標(biāo)識的標(biāo)注存在假冒專利的行為，公眾如何從這些標(biāo)注有專利標(biāo)識的產(chǎn)品中去偽存真，正確地對專利產(chǎn)品進行辨識是每一個公眾必須要面對的問題，而專利管理部門如何提高管理和服務(wù)水平來規(guī)范市場專利標(biāo)識標(biāo)注行為才能維護公平競爭的市場秩序和公眾的合法權(quán)益，也是社會公眾關(guān)注的問題。

[關(guān)鍵詞]專利標(biāo)識；假冒專利；專利號

根據(jù)2008年12月27日頒布的《中華人民共和國專利法》（以下簡稱《專利法》）的第十七條第二款規(guī)定：專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識。該條規(guī)定的是，專利權(quán)人的專利標(biāo)識權(quán)，其屬于專利權(quán)人的權(quán)力。

根據(jù)2010年1月9日《國務(wù)院關(guān)于修改<中華人民共和國專利法實施細則>的決定》第二次修訂的《中華人民共和國專利法實施細則》（以下簡稱《實施細則》）第八十三條的規(guī)定：專利權(quán)人依照專利法第十七條的規(guī)定，在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識的，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的方式予以標(biāo)明。該條明確規(guī)定了專利標(biāo)識權(quán)具體的標(biāo)明方式應(yīng)當(dāng)遵循的國務(wù)院專利行政部門的規(guī)定。

2012年3月8日，國家知識產(chǎn)權(quán)局（即國務(wù)院專利行政部門）以國家知識產(chǎn)權(quán)局令第63號發(fā)布《專利標(biāo)識標(biāo)注辦法》（以下簡記《辦法》），自2012年5月1日起施行，該《辦法》規(guī)定了具體的專利標(biāo)識的標(biāo)注方式；同時，2003年5月30日國家知識產(chǎn)權(quán)局以國家知識產(chǎn)權(quán)局令第29號發(fā)布的《專利標(biāo)記和專利號標(biāo)注方式的規(guī)定》（以下簡記《規(guī)定》）予以廢止。

一、《辦法》對《規(guī)定》的重要修改比較以及假冒專利行為認定的法律依據(jù)

相比《規(guī)定》中的原專利標(biāo)記權(quán)的標(biāo)注方式，《辦法》中對專利標(biāo)識權(quán)的標(biāo)注方式所做的重要修改概述如下：

（一）《辦法》中將《規(guī)定》中的“專利標(biāo)記和專利號”明確統(tǒng)一稱為“專利標(biāo)識”；

（二）《辦法》中擴大了專利標(biāo)識的標(biāo)注范圍，除《規(guī)定》中的“專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝上”以外，還增加了“該產(chǎn)品的說明書等材料上”；

（三）《辦法》中刪除了《規(guī)定》中的“其中‘ZL’表示‘專利’，第一、二位數(shù)字表示提交專利申請的年代，第三位數(shù)字表示專利類別，第四位以后為流水號和計算機校驗位”這些對專利號進行解釋說明的語句；

（四）《辦法》中規(guī)定還可以在該產(chǎn)品的說明書等材料上采用中文標(biāo)明該產(chǎn)品系依照專利方法所獲得的產(chǎn)品；

（五）《辦法》中規(guī)定授權(quán)前專利申請也可以標(biāo)注，但應(yīng)當(dāng)采用中文標(biāo)明中國專利申請的類別、專利申請?zhí)?，并?biāo)明“專利申請，尚未授權(quán)”字樣；而《規(guī)定》中規(guī)定專利申請授權(quán)前不能標(biāo)明專利標(biāo)記或?qū)＠枺?/p>

（六）《辦法》中，假冒專利的行為包括假冒他人專利的行為及以非專利產(chǎn)品、方法冒充專利產(chǎn)品、方法的行為，其行為不僅屬于違法行為甚至可能構(gòu)成犯罪；而《規(guī)定》中冒充的專利是根本不存在的，包括以非專利產(chǎn)品、方法冒充專利產(chǎn)品、方法的行為，其僅屬于違法行為。

對于《辦法》中的假冒專利的行為，根據(jù)《專利法》第六十三條依法承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任或依法追究刑事責(zé)任；而對于是否屬于假冒專利行為的認定，具體依照《實施細則》第八十四條第一、二款來進行。

二、專利標(biāo)識中專利號的含義及其構(gòu)成規(guī)則

專利號是在授予專利權(quán)時給出的編號，其由“ZL（專利的首字母）+申請?zhí)枴睒?gòu)成，而申請?zhí)柺窃趯＠暾埲讼驀抑R產(chǎn)權(quán)局提出專利申請時給予的申請?zhí)枴?/p>

首先，公眾應(yīng)了解，專利的有效期從申請日開始計算，實用新型和外觀設(shè)計為10年，發(fā)明為20年。

其次，公眾應(yīng)知曉專利號的構(gòu)成規(guī)則：2003年10月1日前申請的專利授權(quán)后為“ZL********.*”形式，前2位“*”表示年號，第3位“*”表示專利類型，后5位“*”為順序號，最后1位“*”為校驗位；2003年10月1日后申請的專利授權(quán)后為“ZL************.*”形式，其中前4位“*”表示年號，第5位“*”表示專利類型，后7位“*”為順序號，最后1位“*”為校驗位；除最后1位校驗位“*”可為字母“X”外，其余“*”均為數(shù)字；類型位含義如下：“1”為發(fā)明、“2”為實用新型、“3”為外觀設(shè)計、“8”為進入中國國家階段的PCT發(fā)明、“9”為進入中國國家階段的PCT實用新型。

三、專利標(biāo)識標(biāo)注行為的市場調(diào)查及對假冒專利行為的示例

2014年1-6月間，筆者對北京、湘潭兩地市場上產(chǎn)品的專利標(biāo)識標(biāo)注行為進行了市場統(tǒng)計調(diào)查，此次統(tǒng)計樣本共收集到電子電器、日常用品、家具建材、農(nóng)用器具等25類由36家不同廠家或個人生產(chǎn)的78種共228件不同產(chǎn)品的專利標(biāo)識。其中，明確標(biāo)注有專利號的產(chǎn)品共166件，未明確標(biāo)注專利號的產(chǎn)品共62件，經(jīng)核實，可以認定屬于《實施細則》第八十四條第一款的第（一）至（四）項的屬于假冒專利的專利標(biāo)識的標(biāo)注行為產(chǎn)品共計14件（其中明確標(biāo)注有專利號的共13件），屬于第（五）項的屬于假冒專利的專利標(biāo)識的標(biāo)注行為產(chǎn)品共計61件，下面進行分項分類示例：

第（一）項，在未被授予專利權(quán)的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，專利權(quán)被宣告無效后或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號。示例如下：

（一）未被授予專利權(quán)的產(chǎn)品標(biāo)注有專利標(biāo)識，如長沙高雷衛(wèi)生設(shè)備同層排水工程有限公司在其“高雷同層排水”宣傳冊上標(biāo)注有“發(fā)明專利：ZL200710061729.X”，經(jīng)核實，該專利已于2009年2月27日發(fā)出了視為撤回通知書，處于逾期視撤狀態(tài)，未被授予專利權(quán)；如“品品戀”牌的西雙版納甘蔗肉的外包裝上標(biāo)注有“專利申請?zhí)枺?01110358934.9”，但該方法專利申請已于2013年3月5日發(fā)出了駁回決定，處于駁回失效狀態(tài)，因此在根據(jù)該“一種開袋即食甘蔗制備方法”制備的產(chǎn)品“品品戀”牌的西雙版納甘蔗肉上標(biāo)注該專利標(biāo)識的行為屬于假冒專利的行為；如在“獵豹”牌書包上標(biāo)注的專利號960055113[1]，該專利號屬于偽造的專利號。

（二）專利權(quán)被宣告無效或終止后繼續(xù)標(biāo)注，如先鋒電器集團有限公司在其先鋒取暖器的宣傳冊上標(biāo)注有“專利號： ZL200710143179.6”，經(jīng)核實，該專利已于2010年4月14日發(fā)出了駁回決定，處于駁回失效狀態(tài)，未被授予專利權(quán)；如帥康集團在其抽油煙機廣告上標(biāo)注有“技術(shù)專利號：ZL02256652.X”懸浮隔離技術(shù)，經(jīng)核實，該授權(quán)的實用新型專利已于2012年11月14日有效期屆滿，屬于專利權(quán)宣告終止。

（三）疑似未經(jīng)許可而標(biāo)注他人的專利號，如在一款迅達熱水器的包裝上標(biāo)注有“專利號：ZL 01135300.7”及“超極限防電墻技術(shù)”字樣，經(jīng)核實，該專利的專利權(quán)人為海爾集團公司及青島經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)海爾熱水器有限公司，該專利標(biāo)注疑似屬于未經(jīng)許可在產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號。

第（二）項，銷售第（一）項所述產(chǎn)品。如上述第（一）項中的示例均在銷售相關(guān)產(chǎn)品。

第（三）項，在產(chǎn)品說明書等材料中將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或者設(shè)計稱為專利技術(shù)或者專利設(shè)計，將專利申請稱為專利，或者未經(jīng)許可使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術(shù)或者設(shè)計誤認為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計。示例如下：

1.將未被授予專利權(quán)的技術(shù)稱為專利技術(shù)，如湘潭一銷售上海軒馬電動車的門店在其電子廣告顯示屏上顯示“專利產(chǎn)品雙電機雙控器”，經(jīng)核實，上海軒馬電動車有限公司并未申請任何專利。

2.未經(jīng)許可使用他人的專利號，如2012年銷售的型號為JYY-50YS6的九陽電壓力鍋，未經(jīng)專利權(quán)人的許可[2]。

第（四）項，偽造或變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。在本次統(tǒng)計數(shù)據(jù)中未發(fā)現(xiàn)該項情形。

第（五）項，其他使公眾混淆，將未被授予專利權(quán)的技術(shù)或設(shè)計誤認為是專利技術(shù)或者專利設(shè)計的行為。示例如下：部分產(chǎn)品僅僅標(biāo)識有“專利產(chǎn)品 仿冒必究”、“專利產(chǎn)品 仿制必究”、“國家專利技術(shù)”、“行業(yè)內(nèi)最多國家專利”、“S型國際專利”、“專利升級 更安全”、“專利技術(shù)”、“專利**系統(tǒng)”、“榮獲國家技術(shù)發(fā)明獎”等字樣。

基于如上第二部分的專利號構(gòu)成規(guī)則可知，對于明確標(biāo)注有專利號的產(chǎn)品，一類可以明確辨識出其屬于假冒專利的行為，如上述標(biāo)注“ZL02256652.X”的情形，公眾應(yīng)該能識別出該2002年申請的實用新型專利已過有效期，不應(yīng)該再作為專利產(chǎn)品銷售；再如上述標(biāo)注的專利號960055113，公眾應(yīng)該能從第三位數(shù)字“0”辨識出該專利的第三位數(shù)字只可能是“1”、“2”或“3”，而不可能是數(shù)字“0”；而另一類如對于“ZL200710061729.X”、“ZL200710143179.6”、“201110358934.9”和“ZL01135300.7”的標(biāo)注情形，需要經(jīng)過查證后才能判斷出是否屬于假冒專利的行為。

四、問題分析及對策

通過分析本次的統(tǒng)計數(shù)據(jù)可以知道，在總共228件收集到的有專利標(biāo)識的產(chǎn)品中，共有75件假冒專利，在75件假冒專利中標(biāo)記有專利號的共13件，其余62件標(biāo)識行為均屬于不符合《實施細則》第八十四條第一款第（五）項規(guī)定的這一容易使公眾混淆的兜底條款的行為。

由此可見，假冒專利行為在市場上還大量存在，這種存在擾亂了公平競爭的市場秩序，損害了專利權(quán)人和公眾的合法權(quán)益，影響了真正的專利產(chǎn)品在公眾中的公信力，為了正確辨識出產(chǎn)品上合法的專利標(biāo)識，減少假冒專利行為對各方面的影響，應(yīng)靠多方共同努力：

各級專利行政管理部門應(yīng)該及時動態(tài)收集專利標(biāo)識行為對市場的動態(tài)影響，不斷完善相關(guān)專利標(biāo)識的法律法規(guī)；各級專利行政管理部門及其他專利信息服務(wù)機構(gòu)，應(yīng)該加快專利服務(wù)的信息化建設(shè)，為公眾提供更方便的查詢接口，如提供移動終端或便攜式終端的查詢接口，目前公眾可以通過國家知識產(chǎn)權(quán)局的網(wǎng)上平臺http：//www.sipo.gov.cn來查詢具有申請?zhí)柣蚬_號的專利的相關(guān)法律狀態(tài)，也可以通過各專利代理機構(gòu)等專利信息服務(wù)機構(gòu)來代理查詢相關(guān)專利的法律狀態(tài)；各級專利行政管理部門要切實履行市場監(jiān)管義務(wù)，行政和法律手段相結(jié)合來杜絕假冒專利標(biāo)識的行為；同時，管理專利工作的部門應(yīng)該加強公眾專利知識的普及。

生產(chǎn)、銷售標(biāo)記有專利標(biāo)識產(chǎn)品的企業(yè)，要提高專利標(biāo)識的重要性認識，自律實現(xiàn)按《辦法》中的規(guī)定來規(guī)范專利標(biāo)識行為，實現(xiàn)誠實經(jīng)營和誠信經(jīng)營。

對于公眾，一方面可以通過掌握專利號構(gòu)成規(guī)則和有效期限來初步判斷是否是假冒專利，對于符合專利號構(gòu)成規(guī)則和有效期限的專利標(biāo)識可以通過相關(guān)平臺來查詢其相關(guān)的法律狀態(tài)進而來判斷其是否是假冒專利；而對于未明確標(biāo)注專利號的產(chǎn)品，公眾應(yīng)該將其僅理解為生產(chǎn)者或銷售者的警示或廣告，而不應(yīng)將其盲目地認定為專利產(chǎn)品，如上海軒馬電動車；當(dāng)然也不能因為其不符合《實施細則》第八十四條第一款第（五）項這一兜底條款所述的假冒專利標(biāo)識行為而不加核實地將其產(chǎn)品認定為假冒專利產(chǎn)品，如耒陽市三牛機械制造有限公司在其生產(chǎn)的一類產(chǎn)品“三?！迸贫喙δ芪⒏麢C上僅標(biāo)注有“專利產(chǎn)品 仿冒必究”字樣，經(jīng)核實，該公司申請有多項相關(guān)專利且部分專利已經(jīng)授權(quán)。

參考文獻

[1]張伯友.專利也要打假[J].科技潮，1997年第4期.

[2]專利侵權(quán)糾紛處理決定書（穗知法字[2012]3號）.

[作者簡介]胡銳先，四川南江人，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心通信部專利審查員，中國人民大學(xué)碩士，副研究員，主要從事發(fā)明專利實質(zhì)審查和專利標(biāo)識法規(guī)研究。