這是一個虛擬空間里的黑色世界,不乏形形色色的追名逐利者。在經(jīng)濟利益的誘惑之下,不法分子使用各種網(wǎng)絡犯罪技術手段,并利用目前社會大眾在個人信息資料安全和網(wǎng)絡安全的各個薄弱環(huán)節(jié),進行犯罪活動。
相比互聯(lián)網(wǎng)地下產(chǎn)業(yè)呈爆炸式增長的網(wǎng)絡犯罪,傳統(tǒng)的刑事立法日顯遲緩,傳統(tǒng)刑事司法則也顯舉止失措,在紛繁復雜的犯罪態(tài)勢面前無所適從。經(jīng)過梳理本期雜志共50篇來稿,其中有來自江蘇南京的陳姍、馮夢楚,上海的洪小平,澳門的唐妍彥,遼寧大連的王虹,北京的鐘翠霞這5位作者都關注到了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下引發(fā)的一系列問題,而在此著重探討當前的網(wǎng)絡犯罪情況、特點以及防治。
從世界上第一臺計算機誕生到今天互聯(lián)網(wǎng)的日益普及,計算機的發(fā)展速度可謂突飛猛進,從而也把人類文明帶入數(shù)碼時代。但是,任何事物都是矛盾對立的統(tǒng)一體,尤其是對于正在發(fā)展中的新事物來說,更是如此。計算機網(wǎng)絡也不例外,人們在享受著網(wǎng)絡傳輸帶來便利的同時,也對日露端倪的網(wǎng)絡負面影響愈發(fā)擔憂。防治網(wǎng)絡犯罪,已成為犯罪學、刑法學必須面對的課題之一。
隨時代而改變的網(wǎng)絡犯罪特征
在傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡化的過程中,網(wǎng)絡在網(wǎng)絡犯罪中的地位也從“犯罪對象”、“犯罪工具”進入了一個全新的階段——網(wǎng)絡空間成為一個全新的犯罪域場,所以網(wǎng)絡犯罪也呈現(xiàn)出不同的特征。本期來稿《關于網(wǎng)絡經(jīng)濟犯罪的表現(xiàn)和特點》文章中作者將現(xiàn)階段網(wǎng)絡犯罪的特點作了較全面的總結(jié):1.犯罪主體的專業(yè)和智能性;2.網(wǎng)絡犯罪的行為十分隱蔽;3.犯罪的方式比較抽象;4.犯罪持續(xù)時間長;5.犯罪日益趨向國際化;6.犯罪所需的成本比較低;7.犯罪的社會危害行比較大。更重要的是,由于網(wǎng)絡犯罪可以不親臨現(xiàn)場的間接性等特點,表現(xiàn)出多樣的網(wǎng)絡犯罪。
在學界,對于網(wǎng)絡犯罪本身的定義有所爭議。狹義上僅指危害電子信息網(wǎng)絡中信息系統(tǒng)及信息內(nèi)容安全的犯罪,如黑客非法控制他人電腦;廣義上還包括了利用電子信息網(wǎng)絡技術實施的各種危害社會的犯罪行為,如開設網(wǎng)絡賭場、網(wǎng)絡詐騙等等。我國目前刑法中的罪名主要是針對狹義上的網(wǎng)絡犯罪,但這已無法應對頻繁出現(xiàn)的新興網(wǎng)絡犯罪。
有學者總結(jié)過去十余年間,網(wǎng)絡空間曾有過兩次大的轉(zhuǎn)變。
第一次是網(wǎng)絡的代際轉(zhuǎn)型,即從“互聯(lián)網(wǎng) 1.0”向“互聯(lián)網(wǎng)2.0”過渡。在1.0時代,網(wǎng)絡的主導力量是商業(yè)機構(gòu)和門戶網(wǎng)站,網(wǎng)絡利益集中于或大或小的計算機信息系統(tǒng),所以這一時期的網(wǎng)絡犯罪行為基本上是個人對于大型機構(gòu)所屬計算機信息系統(tǒng)的攻擊,也就是以黑客為主。在這個過程中,網(wǎng)絡最初是“犯罪對象”,而法律的反應和對策就是新增罪名 ,嚴厲制裁攻擊系統(tǒng),目前刑法中的幾個罪名都是這一階段的產(chǎn)物。
第二次是網(wǎng)絡結(jié)構(gòu)的自我深化,以互聯(lián)網(wǎng)2.0為背景,進入移動互聯(lián)網(wǎng)時代和三網(wǎng)融合。此時,犯罪分子可以在任何時間、地點隨時實施網(wǎng)絡犯罪行為,而且,受害人也可能是處于移動中的人,因此,網(wǎng)絡犯罪在發(fā)案規(guī)律、犯罪人和被害人之間的關系上越來越趨同于傳統(tǒng)空間中的犯罪,網(wǎng)絡犯罪將逐步發(fā)展為“傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡化”。
我國現(xiàn)行網(wǎng)絡犯罪法律規(guī)制
當前我國網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制主要包括有:《刑法》第二百八十五條以及第二百八十六條,增設了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪?!缎谭ā返诙侔耸邨l“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”。2000年12月全國人民代表大會公布的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,列出了21種關于利用網(wǎng)絡實施的犯罪行為。在《刑法修正案(七)》中設定了兩個網(wǎng)絡犯罪的新罪名,包括非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪以及提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。
針對《刑法》第二百八十五條規(guī)定的非法侵入計算機系統(tǒng)的犯罪和破壞計算機信息系統(tǒng)的犯罪追究其刑事責任。有學者認為法條規(guī)定的重點在于對計算機信息系統(tǒng)的保護,建議應進一步完善。因為網(wǎng)絡侵入,偷窺、復制、更改或者刪除計算機數(shù)據(jù)、信息的犯罪,散布破壞性病毒、邏輯炸彈或者放置后門程序的犯罪,是按照現(xiàn)行刑法第二百八十五條、二百八十六條的規(guī)定定罪量刑,但是量刑相對較輕,例如侵入計算機信息系統(tǒng)罪,法定最高刑為3年,從罪刑相適應的原則出發(fā),對這類具有嚴重的社會危害性的犯罪應當提高法定最低刑而處以重刑,甚至生命刑。
也有學者提出,網(wǎng)絡犯罪行為各種各樣,某一具體行為侵犯到的確切客體需視當時的實際情況而定,若要對網(wǎng)絡犯罪行為制訂一個準確的界定存在著很多的難度。然而我國刑法并未將網(wǎng)絡資源價值及虛擬財產(chǎn)等納為網(wǎng)絡犯罪行為所侵犯到的客體,表明現(xiàn)行的刑法關于網(wǎng)絡犯罪的客體不夠全面。
對于規(guī)治網(wǎng)絡犯罪不只是我國,在國際上也面臨著一定的問題。
治理網(wǎng)絡犯罪面臨的新問題
從澳門大學唐妍彥的來稿中可以看出,網(wǎng)絡犯罪問題在國外也不少見。在美國,每年有很多的美國消費者成為網(wǎng)絡欺詐的受害者,隨著虛擬電子商務的爆發(fā),美國政府才逐漸意識到保護消費者權(quán)益的必要性,但效果也不盡如人意。文章中詳細分析了美國網(wǎng)絡欺詐的現(xiàn)狀并提出了可用的補救措施,著實可供學者提供一定的參考。
目前國際社會在網(wǎng)絡犯罪國際治理方面達成了部分國際或區(qū)域性協(xié)議,但在實質(zhì)性領域仍存在巨大差異。其中,最重要的是《布達佩斯公約》,也稱為《網(wǎng)絡犯罪公約》,是于2001年11月由歐洲理事會的26個歐盟成員國以及美國、加拿大、日本和南非等30個國家的政府官員在布達佩斯所共同簽署的國際公約,成為全世界第一部針對網(wǎng)絡犯罪行為所制訂的國際公約。
但是由于成文于2000年左右,并且由西方發(fā)達國家主導簽訂,因此在適用性、公平性還是時代性上,都面臨不小的質(zhì)疑和挑戰(zhàn)。
對于網(wǎng)絡犯罪所引發(fā)的新問題,一直存在兩派觀點,一種認為應該增設專門的法律來規(guī)制和打擊網(wǎng)絡犯罪,另一種則是套用傳統(tǒng)的刑法罪名。例如深圳市南山區(qū)檢察院公訴的騰訊員工盜竊QQ靚號案中,收購被盜取QQ靚號的犯罪嫌疑人最后被以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪量刑;各類網(wǎng)絡賭博案件中,司法機關也通常以開設賭場罪對主要犯罪嫌疑人定罪量刑。
“在當前的時代背景下,仍然套用增設罪名的思路去解決網(wǎng)絡犯罪問題,頗有時空穿梭之感,既不現(xiàn)實,也不經(jīng)濟?!庇袑W者認為,探索傳統(tǒng)刑法在現(xiàn)實和網(wǎng)絡雙層社會中的生存之道,以傳統(tǒng)刑法的罪名套用于網(wǎng)絡空間是可行的路徑。
北京師范大學教授張遠煌認為,網(wǎng)絡犯罪的自身特點,再加上立法和司法方面的現(xiàn)實制約,決定了實際發(fā)生的網(wǎng)絡犯罪與最終受到刑事處罰的犯罪之間極不成比例。這意味著在反網(wǎng)絡犯罪方面不能僅借助于刑法,“事先預防為主,事后懲罰為輔”才是最明智的路徑選擇。而對于如何隨著時代進步更好的規(guī)治當前網(wǎng)絡犯罪期待學術界進行跟進研究。