[摘 要]無訟思想是傳統(tǒng)中國法律文化的基本價值之一，其根源是多方面共同作用的結(jié)果。法律虛無主義的時期過后，中國傳統(tǒng)社會經(jīng)歷了由提倡“無訟”到當(dāng)代“倡訟”的轉(zhuǎn)變，出現(xiàn)了“訴訟爆炸”。在當(dāng)代的糾紛解決方式中，暴露出非訴訟機(jī)制缺乏強(qiáng)制力的保障和法官的傾向化選擇的問題，因此可以通過借鑒中國古代和國外的有益做法，為我國當(dāng)代糾紛的解決提供一些有益的啟示。

[關(guān)鍵詞]無訟思想；思想根源；多元糾紛；解決方式

一、“無訟”思想的概述

中國傳統(tǒng)法律文化是中國從上古到近古法律的實踐和成果的統(tǒng)稱。其包括中國諸子百家的法律思想、各個階層的法律意識和歷代的法律制度。其中“訟”的法律文化隨著法律的產(chǎn)生而出現(xiàn)。在《說文解字》關(guān)于訴的定義，訴，告也；訟，爭也?？鬃討?yīng)該是最早提出無訟的人，子曰：聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎。{1}即對于紛爭的解決不應(yīng)訴諸于法律，而是求助于調(diào)解。在儒家思想的指導(dǎo)下，無訟要求人們和睦相處、協(xié)商互讓、消除隔閡、減少訴訟，最后以至無訟，達(dá)到儒家所謂的“大同世界”，即一個沒有紛爭的和諧的社會。需要指出的是，這里的“訟”指的是“民事糾紛”和輕微的“刑事案件”而不包括嚴(yán)重危害統(tǒng)治秩序的重大“刑事案件”。

二、“無訟”法律文化的主導(dǎo)的價值取向

根據(jù)目前學(xué)者們從不同角度提出許多有代表性的觀點，認(rèn)為無訟思想與當(dāng)時的社會生產(chǎn)力有著極其深刻的關(guān)系。諸如農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的自給自足是“無訟”法律思想產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源；家國同構(gòu)的社會結(jié)構(gòu)和相對封閉落后的鄉(xiāng)土社會是“無訟”產(chǎn)生的社會根源；社會所提倡的“和諧”理念是其產(chǎn)生思想根源；而古代人們不堪訟累是“無訟”理念產(chǎn)生的直接原因等等。從對各種不同程度的綜合性研究成果的具體歸納來看，學(xué)者們主要從以下幾個角度來分析了傳統(tǒng)無訟思想演變的法律文化根源：

（一）中國法律文化中無訟價值取向中的社會和經(jīng)濟(jì)根源

1.社會根源——家（宗族）本位

在以家（宗族）為本位的中國傳統(tǒng)社會中，家是國的縮影，國是家的擴(kuò)大。在有嚴(yán)格尊卑等級的家（宗）族中，家（族）長對家族成員擁有絕對的控制權(quán)。家族成員必須服從家長的管束。家（族）長通過官方承認(rèn)的家法族規(guī)來解決家（宗）族內(nèi)產(chǎn)生的糾紛，類似于審判官的角色。所以，家（宗族）很大程度上緩解了通過官府來解決社會糾紛的訴訟。張中秋先生認(rèn)為，在傳統(tǒng)古代社會中，家國同構(gòu)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致了國政的原型實際上是家務(wù)，國法是家規(guī)的放大，國家內(nèi)亂或國民爭訟是家內(nèi)不睦的延伸。{2}因此，一國猶如一家，以安定和睦為上；處理國民爭訟——如排解家庭糾紛，調(diào)解為主，輔之以刑，以求得和諧”。{3}

2.經(jīng)濟(jì)成本根源——中國傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會的生產(chǎn)方式和沉重的訴訟費(fèi)用

中國傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會的生產(chǎn)方式和沉重的訴訟費(fèi)用是傳統(tǒng)無訟思想產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。在自給自足的社會中，生產(chǎn)力的低下導(dǎo)致農(nóng)民的生計只能依靠自然，同時由于官府征收的苛捐雜稅，也使得被統(tǒng)治階級能支配的生產(chǎn)資料很少。所以在遇到糾紛時，官府解決糾紛的成本會比較大。正如武樹臣先生認(rèn)為的那樣，“無訟”的產(chǎn)生與封建訴訟制度的黑暗有關(guān)系，由于訴訟而花費(fèi)的金錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過訴訟獲勝的價值。這一切都使人們望而生畏。{4}

（二）中國傳統(tǒng)法律文化中“無訟”價值取向的哲學(xué)思想根源

“天人合一”的法文化思想是無訟法律文化的哲學(xué)思想基礎(chǔ)。老子所謂“人法天，天法地，地法道，道法自然”。{5}這是道家在自然界中尋求的和諧即天人合一的表現(xiàn)?！盁o訟”是社會、家族中和諧秩序的體現(xiàn)。經(jīng)過歷朝歷代對于“天人合一”理念的不懈追求和傳承，從而形成了“天人感應(yīng)”、“順天道肅殺之威”、“秋冬行刑”的理論，由此理論形成了“朝審”、“秋審”等制度。從理論到制度的轉(zhuǎn)變體現(xiàn)順應(yīng)天道，刑罰的執(zhí)行也是為了追求與天道的內(nèi)在和諧、協(xié)調(diào)、統(tǒng)一。而訴訟卻是對和諧秩序的破壞，是和社會的理念相悖的?！盁o訟”的追求就是對有序的追求，也是“天人合一”法文化思想的體現(xiàn)。

（三）統(tǒng)治者的政治追求是“無訟”思想價值的的是政治根源

大一統(tǒng)的社會狀態(tài)下，統(tǒng)治者首先追求的是統(tǒng)治秩序的穩(wěn)定。在社會穩(wěn)定的前提下，對官吏的考核直接顯示了君主對國家的治理程度?！盁o訟”就成為對官員政績的考核之一。武樹臣先生明確提出，地方官吏的政績和形象的特殊要求是君主評價地方治理的好壞，這不但直接影響到地方官們的政績與升遷，也導(dǎo)致了“無訟”的產(chǎn)生。因此，貴族官僚從心里厭惡訴訟的，尤其是對“訟棍”的慫恿、包攬、詭辯的行為予以撻伐。{6}

三、“無訟”法律文化的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)變

在無訟思想通過對讀書人的熏陶、官府的教化和司法實踐的不斷浸漬之下，統(tǒng)治階級強(qiáng)調(diào)“無訟、息訟”的司法理念，使百姓產(chǎn)生“懼訟、厭訟”的訴訟心理，從而在社會出現(xiàn)“恥訟、賤訟”的司法現(xiàn)象，使人們對法律產(chǎn)生了工具性認(rèn)同。

新中國成立之后先后經(jīng)歷了兩個階段，即法律虛無主義時期，也可以稱之為是“無訟”時期和多元化糾紛解決機(jī)制時期。

轉(zhuǎn)變過程和出現(xiàn)當(dāng)代訴訟糾紛出現(xiàn)的一些新現(xiàn)象。

（一）“訴訟萬能主義”的出現(xiàn)

雖然訴訟并非解決糾紛的唯一方式，但由于政府等官方組織的宣傳以及媒體的介入，使得大眾的法治觀念普遍增強(qiáng)，傳統(tǒng)“無訟思想”已經(jīng)受到了極大的沖擊，與此同時，“訴訟萬能主義”也逐漸形成，普通百姓將訴訟途徑作為解決矛盾糾紛的首要選擇，不論大事小事一并訴至法院，要求法院解決，這就加重了法院的負(fù)擔(dān)。不僅如此，由于訴訟案件的增多，再加上當(dāng)事人對法律不恰當(dāng)?shù)睦斫?，?dǎo)致了上訴、申訴等情況隨之增多，法院負(fù)擔(dān)很重。

（二）非訴訟解決機(jī)制缺乏相應(yīng)的強(qiáng)制力保障

當(dāng)一部法規(guī)沒有樹立起應(yīng)有的權(quán)威性時，其作出的裁決必然會面臨執(zhí)行難的問題。以調(diào)解為例，在《調(diào)解法》實施以前，當(dāng)事人之間達(dá)成的調(diào)解協(xié)議是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。仲裁所面臨的問題是，1994年通過的《仲裁法》迄今為止已經(jīng)有二十年沒有修改過，其規(guī)定的法律內(nèi)容已經(jīng)表現(xiàn)出滯后性。由于調(diào)解和仲裁等非訴訟解決機(jī)制缺乏強(qiáng)制力的保障，使人們對這些機(jī)構(gòu)的認(rèn)可程度較低。

（三）訴訟機(jī)制中，法官的傾向化選擇（法官的專斷性）

由于在民事訴訟的調(diào)解機(jī)制中，法官扮演兩種角色，調(diào)解程序中的主持者，調(diào)解不成進(jìn)入審判階段時，則又扮演審判者的角色，同時，法院系統(tǒng)又將訴訟調(diào)解率作為評價法院和考核法官的一項重要指標(biāo)，所以可能會出現(xiàn)兩種情形，第一，法官為了達(dá)到調(diào)解率的標(biāo)準(zhǔn)而強(qiáng)制當(dāng)事人調(diào)解；第二種情況是當(dāng)當(dāng)事人拒絕配合法官作為調(diào)節(jié)者主持的調(diào)解程序而進(jìn)入審判階段時，法官已經(jīng)有了先入為主的思想，這兩種情況都不利于矛盾糾紛的解決，因為法官不論在調(diào)解過程中還是在審判過程中都處于指揮者的地位，因而可能最終的結(jié)果并沒有充分體現(xiàn)當(dāng)事人的意愿，反而主要是實現(xiàn)了指揮者的意愿，這就會降低法官、法院的權(quán)威性，不利于實現(xiàn)當(dāng)事人的真實意志。

四、“無訟”法律文化的現(xiàn)代化改造和構(gòu)建

“無訟”思想是我國古代的傳統(tǒng)法律思想，它能在古代中國的各各朝代一直傳承下來，說明其在維護(hù)社會秩序和穩(wěn)定方面必定有其合理性。通過對“無訟”思想根源和新時期變化的分析，能對我國當(dāng)下現(xiàn)行的糾紛解決方式有一定的反思和啟示。

首先，構(gòu)建多元糾紛解決理念，摒棄“訴訟萬能主義”。當(dāng)代法治國家和政府提供讓當(dāng)事人自由的糾紛解決途徑應(yīng)當(dāng)是其職責(zé)之一。理念的不同決定了解決方式的不同，多元化理念對多元糾紛解決方式的構(gòu)建起著重要的指導(dǎo)作用。于此同時，還要充分尊重法律的權(quán)威性，并保證多元糾紛解決方式的強(qiáng)制執(zhí)行效力問題。只有建立多元化糾紛解決方式才可能不會出現(xiàn)法院和人民群眾都會抱怨的“訟累”。新的《民事訴訟法》中規(guī)定了小額訟訴程序{7}，在一定程度上可以緩解部分案件積壓的情況。

其次，法院設(shè)立專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)。建議借鑒日本方式，設(shè)立調(diào)解法官和審判法官，使調(diào)解者不再擔(dān)任審判者。

最后，保障非訴訟糾紛解決機(jī)制相應(yīng)的強(qiáng)制力。以《仲裁法》為例，在立法方面，要及時補(bǔ)充更新《仲裁法》的內(nèi)容。在對仲裁裁決進(jìn)行審查時，不應(yīng)對其進(jìn)行司法審查，要嚴(yán)格按照法律的規(guī)定以審查程序為主。借鑒國外的做法，允許行業(yè)組織組建行業(yè)仲裁機(jī)構(gòu)和建立類似仲裁機(jī)構(gòu)的人民調(diào)解委員會。同時擴(kuò)大仲裁適用范圍，將社會出現(xiàn)的醫(yī)療糾紛、環(huán)境污染引起的損害賠償糾紛囊括其中，保證能仲裁的強(qiáng)制執(zhí)行力。

當(dāng)然法律文化當(dāng)中的“無訟”思想對當(dāng)代糾紛解決方式的啟示并不限于此，更深層次上還涉及如何對待中國傳統(tǒng)法律文化思想的問題。運(yùn)用辯證的方法對待“無訟”的法律文化傳統(tǒng)就是要汲取對當(dāng)代中國司法實踐中有益的精華，去除對當(dāng)代司法實踐中無用或有害的糟粕。而現(xiàn)在過度強(qiáng)調(diào)司法理論和司法實踐中調(diào)解優(yōu)先時，當(dāng)代司法就有可能走向傳統(tǒng)司法舊路的嫌疑，這不得不引起我們的注意。

注釋

{1}范忠信：《中西法文化的暗合與差異》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，自序。

{2}張中秋：《中西法律文化比較研究》，南京大學(xué)出版社1999年版，第321頁。

{3}李婧：《影響司法公正的觀念性障礙分析》，社會主義研究，2002年第二期。

{4}武樹臣：《孔子的“無訟”及其影響》，人民法院報，2004年第10期。

{5}《道德經(jīng)·道經(jīng)》第25章。

{6}武樹臣：《孔子的“無訟”及其影響》，人民法院報，2004年第10期。

{7}《中華人民共和國民事訴訟法》，126條。

參考文獻(xiàn)

[1]范忠信.中西法文化的暗合與差異[M].中國政法大學(xué)出版社 2001 年版.

[2]張中秋：.中西法律文化比較研究[M].南京大學(xué)出版社1999年版.

[3]李婧.影響司法公正的觀念性障礙分析[J].社會主義研究，2002年第二期.

[4]武樹臣.孔子的“無訟”及其影響[J].人民法院報，2004年第10期.

[作者簡介]王振鵬（1986-），山東臨沂人，新疆大學(xué)法學(xué)院2013級法律史專業(yè)研究生。