中圖分類號：D90-05 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

法理與情理是法律秩序的構(gòu)建過程中亙古不變的一對矛盾沖突。在法治建設(shè)的各個(gè)環(huán)節(jié)都會面臨法理與情理的沖突，如何平衡成為一個(gè)難題。事實(shí)上這個(gè)難題源于秩序的同一性與人情的個(gè)別性的矛盾，所以一個(gè)法治完善的國家必定要致力于建設(shè)使法理與情理達(dá)到最大可能平衡的狀態(tài)的法律秩序。

法律與文學(xué)作為近些年來比較時(shí)髦的一門學(xué)科，是當(dāng)今后現(xiàn)代法律運(yùn)動中最重要的一個(gè)分支，事實(shí)上作為一門學(xué)科確實(shí)有它的合理性和立足之地，尤其是在當(dāng)代我國法治建設(shè)面臨諸多困境的現(xiàn)狀下，更多的貼近并了解平民的法律觀念和法治感受是法治建設(shè)道路上不可或缺的一部分，從歷史中汲取經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)是法治建設(shè)至關(guān)重要的環(huán)節(jié)?！耙允窞殍b，可以知興替”，文學(xué)作品在法治建設(shè)中有著不可估量的作用。

歷史是什么？除非你親身經(jīng)歷那些事件，否則憑借辨不清真假的史料記載不可能完全還原事情的本來面目，這就像是警察斷案，證人作證，親眼所見尚且不能以偏概全，更何況完全靠史料記載？況且受中央集權(quán)統(tǒng)治的高壓之下的權(quán)利意識、思想觀念及道德評價(jià)的影響，史料多多少少都是走了樣的。然而，文學(xué)作品卻與之不同，文學(xué)以情為本，具有神秘性、模糊性，以想象為主旋律，什么是想象？從唯物主義哲學(xué)的立場上講，物質(zhì)決定意識，意識是物質(zhì)的反映。文學(xué)“真實(shí)”依托的社會生活，其實(shí)與歷史“真實(shí)”依托的社會生活是基本相通的，兩者之間沒有本質(zhì)上的差異。一個(gè)時(shí)代的作家的想象并非也不可能憑空而來，從宏觀上講想象正是這個(gè)時(shí)代最真實(shí)的反映。因?yàn)樗奶祚R行空、它的隱晦性使得統(tǒng)治者的權(quán)威觸及不到這個(gè)領(lǐng)域，正所謂“敵明我暗”。從這個(gè)角度看文學(xué)作品在宏觀上更能反映一個(gè)時(shí)代的社會和法治，尤其是一些以公案為題材的文學(xué)作品。

中國古代大多以皇權(quán)為中心，刑罰的設(shè)立與執(zhí)行都致力于懲罰犯罪和對皇帝權(quán)威的維護(hù)，雖說審判案件依律進(jìn)行，但是也不排除法外開恩的可能性，在法理與情理的斗爭中，情理在很大程度上占據(jù)了重要地位，或許是受中國傳統(tǒng)的善惡報(bào)應(yīng)思想的影響，百姓也認(rèn)為即使不合律例也是可以接受的。凌濛初的“二拍”里寫道：“湛湛青天不可欺，未曾舉意已先知。善惡到頭終有報(bào)，只爭來早與來遲。”“若不是前世緣故，殺人竟不償命，不殺人倒要償命，死者、生者，怨氣沖天，縱然官府不明，皇天自然鑒察。千奇百怪的巧生出機(jī)會來了此公案。所以說道：‘人惡人怕天不怕，人善人欺天不欺’。又道是：‘天網(wǎng)恢恢，疏而不漏’。”可見至少在明朝，百姓對情理的信賴遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于律例。

《初刻拍案驚奇》第十九卷“李公佐巧解夢中言，謝小娥智擒船上盜”，寫的是謝小娥報(bào)殺父、殺夫之仇的故事。話說謝小娥與歷陽俠士段居貞新婚不到一個(gè)月，在潘陽湖口，遇到了江洋大盜，父親與丈夫均被害，幸而謝小娥一人落水得漁人相救，后做夢父親和丈夫托了十二字，因緣際會得洪州判官李公佐解夢得知了殺害父親和丈夫的兇手，后幾經(jīng)周折尋到后手刃了兇手，潯陽郡太守張公審理此案，依律法規(guī)定，謀殺致死者，當(dāng)判處死刑，此案明顯事實(shí)清楚，謝小娥也供認(rèn)不諱，但是故事中多次提到太守的態(tài)度，“太守心中嘆道：‘有志哉，此婦人也！’”，“太守一發(fā)嘆賞他能事”，“后太守說：‘法上雖是如此，但你孝行可靠，志節(jié)堪敬，不可以常律相拘。待我申請朝廷，討個(gè)明降，免你死罪’”，“后皇旨批復(fù)‘謝小娥節(jié)行異人，準(zhǔn)奏免死，有司旌表其廬。’”太守并不是完全中立的立場上來看此案，與現(xiàn)在的法官中立思想不同。謝小娥不僅免死而且得到了官府的獎勵，這樣的處理結(jié)果不僅沒有引起民憤而且得到了民眾的擁戴，李公佐為其撰寫傳記，流傳后世，可見這種以牙還牙、以眼還眼的復(fù)仇方式頗受愛戴。在凌濛初的“二拍”中多處出現(xiàn)“年老免科”的字樣，也有一些諸如“法上隨是如此，但你孝行可嘉，不可以常律相拘”的判詞。

不論在百姓的心目中還是在判案者心目中，當(dāng)法理與情理發(fā)生沖突時(shí)，情理必占上風(fēng)，這也許是封建社會“人治”觀念的體現(xiàn)，這種觀念本身很完美，但是歷史終究證明了，人性的黑暗面不能完全避免，這就像定時(shí)炸彈一樣，社會的不穩(wěn)定由此而來，于是退而求其次，西方國家也是經(jīng)歷這樣的過度，把希望放到“法治”上。但是，法治的缺陷在于：法理來源于情理，但超越于情理，機(jī)械的法理并不能完全去包容情理。于是當(dāng)某一案件引發(fā)了法理與情理的沖突時(shí)便成了兩難，2001年發(fā)生的小三狀告原配爭遺產(chǎn)的案件便說明了這一問題，即使在主張法治的社會里依然會涉及法理與情理的沖突，而法官在面臨這些兩難的時(shí)候依然會受情理觀念的影響。這也是無可厚非的，傳統(tǒng)的善惡報(bào)應(yīng)觀念在經(jīng)歷了幾千年的歷史之后，不可能立即消失，縱使渾身解數(shù)也仍然有法治的陰影。

劉杰導(dǎo)演的電影《馬背上的法庭》生動形象的展現(xiàn)了當(dāng)今法治建設(shè)的困境，這是一部紀(jì)錄片，記錄了云南山路上艱難行進(jìn)的一個(gè)人民法庭，46歲的摩梭族書記員楊阿姨應(yīng)法官職業(yè)化的要求提前退崗之際的最后一次巡回審判，而法學(xué)院剛畢業(yè)的彝族小伙阿洛則是第一次參加，加上50多歲的法官老馮，三人一馬的艱難征程，到最后以阿洛的逃跑、老馮的墜崖宣告終結(jié)。阿洛曾對老馮說過：還有我陪著你來。到最后卻是不堪忍受帶著新婚妻子逃跑。老馮曾對死去的老朋友說過：我還要在這條路上一直走。最后還是在瞌睡時(shí)墜崖，徒留一匹馬和馬背上莊嚴(yán)的國徽等待著，從黃昏到深夜?？吹阶詈蟛幻庾屓诉駠u心酸。這樣的凄涼和絕望，豈不是如今法治建設(shè)的道路上最偏遠(yuǎn)最底層的群眾最切身的感受？

影片中多次出現(xiàn)阿洛和老馮觀念的沖突，比如“這是不符合立案條件的”，“你一個(gè)人民法院的法官牽著豬滿村跑，怪好看？”然而，在那些寨子中，馮法官卻是公正的象征，頗受愛戴，就是因?yàn)樗麤]有受過專業(yè)的法官職業(yè)教育，沒有機(jī)械法治觀念，他只是依照情理和自己的經(jīng)驗(yàn)去解決糾紛，在法律職業(yè)人眼中這樣的解決方式都不能稱之為審判。但是在那樣情理高于法理的環(huán)境之下，要么解決糾紛不合法律，要么嚴(yán)格按照法律的規(guī)定，糾紛仍然解決不了。影片中有一個(gè)情節(jié)是馮法官租的馬被人偷了，當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)“阿媽”把偷馬賊找到后卻不愿交給公安。依刑法盜竊是要受刑事處罰的，但是依她們的情理觀念，我們自己懲罰了你們就不能再懲罰。這豈止是法理和情理的沖突，顯然法治觀念并沒有深入到她們的觀念中，在那些地區(qū)法治與民間情理格格不入，由于偏遠(yuǎn)地區(qū)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的缺陷，間接導(dǎo)致了法治思想滯后，但不可否認(rèn)，公權(quán)力的不足和法治的不健全也是引發(fā)這些私人復(fù)仇觀念的重要因素。

這不禁讓人心生無奈?，F(xiàn)在社會的法治建設(shè)，對基層和偏遠(yuǎn)地區(qū)的扶持政策也多如牛毛，絕不能說沒有進(jìn)步?jīng)]有成就，但是，這個(gè)影片中所反映出來的確實(shí)是的來自于現(xiàn)實(shí)的兩難，當(dāng)然，造成這種困境的因素有很多，更加不是一朝一夕的能夠解決的?；蛟S這就是我們在法治建設(shè)道路上摸索的憑證。

從古至今這樣的沖突一直存在，人治、法治不論哪一種都有難以解決的難題，唯一可以肯定的是我們的目標(biāo)應(yīng)該是在兩難中最大限度的保持法理與情理的和諧平衡。否則，無論哪一種都是極端。

參考文獻(xiàn)：

[1]徐忠明：《法學(xué)與文學(xué)之間》，中國政法大學(xué)出版社，2000年版。

[2]凌濛初：《初刻拍案驚奇》，江蘇古籍出版社，1995年版。

[3]凌濛初：《二刻拍案驚奇》，江蘇古籍出版社，1995年版。

[4]王祥修：《法律與文學(xué)：理與情的交融》，《飛天》，2010年第16期。

[5]郭忠：《法理和情理》，《法律科學(xué)（西北政法學(xué)院報(bào)）》，2007年02期。

[5]徐忠明：《法律的歷史敘事與文學(xué)敘事（上）——閱讀中國古代法律的視野開拓》，《中西法律傳統(tǒng)》，2002年。

作者簡介：亓中魯，女，1990年11月生，西北政法大學(xué)2012級刑事訴訟法學(xué)研究生。

胡素芹，女，西安市碑林區(qū)人民檢察院助理檢察員。