瑕疵出資股東權(quán)利行使受到限制后，其采取不同的做法會產(chǎn)生不同后果，一是在合理的期限內(nèi)補足了出資，恢復(fù)股權(quán)的行使，此時的問題是該股權(quán)行使恢復(fù)的起點在哪里？二是瑕疵出資股東拒不繳納出資，產(chǎn)生的后果是什么？法律應(yīng)如何規(guī)定？

一、補足出資后股東權(quán)利行使的恢復(fù)

瑕疵出資者在合理的期限內(nèi)補足了出資，權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)予以恢復(fù)，因為瑕疵出資者享有完整的股權(quán)，只是股權(quán)的行使受到限制而已。但是此處存在的問題是瑕疵出資者的股權(quán)行使是否追溯至公司成立之時？即是否有權(quán)對補足出資前的盈利要求分配？法律上規(guī)定的違約責(zé)任以及當(dāng)事人追究對方違約責(zé)任的目的和意義，就是要在契約一方違反約定的時候，通過違約責(zé)任這種法律手段來恢復(fù)契約當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的平衡。違約責(zé)任，既然是用來恢復(fù)契約當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)平衡的法律手段，那么這種手段具體發(fā)揮作用的方式，也就存在著兩種選擇：一種是可以考慮通過增加違約方的特定義務(wù)，或是加重違約方的既有義務(wù)的方式；另一種是可以考慮通過否認(rèn)違約方的特定權(quán)利，或是部分縮減違約方的特定權(quán)利。在現(xiàn)實當(dāng)中具體適用的時候，應(yīng)當(dāng)合理區(qū)分不同目的或不同性質(zhì)的契約關(guān)系，分別加以適用或同時加以適用。公司法選擇了兩種方式規(guī)制瑕疵出資行為，即限制瑕疵出資股東權(quán)利的行使和追究瑕疵出資股東的責(zé)任，并非承擔(dān)了責(zé)任，就不應(yīng)當(dāng)限制權(quán)利的行使或者應(yīng)當(dāng)將之前限制權(quán)利所產(chǎn)生的后果予以返還。其次，按照實際繳納出資行使股東權(quán)利，是公司法的明文規(guī)定，若賦予瑕疵出資股東請求原來盈余分配的權(quán)利，則無異于按照認(rèn)購股份額度行使股東權(quán)利，限制權(quán)利的行使也就變得毫無意義。最后，如果公司經(jīng)營狀況良好，瑕疵出資股東自然更愿意繳納出資，因為其可以獲得更多的收益，也就是其以補足的較少出資，獲得更大的利益，這對其他足額出資的股東來說是不公平的。為了避免這種情況的發(fā)生，也應(yīng)當(dāng)將恢復(fù)股權(quán)行使的起點自其補足之日起算。

二、未補足出資股東資格的解除

（一）各國（地區(qū)）立法之規(guī)定

對于瑕疵出資股東拒不補足出資的，各國（地區(qū)）有如下的規(guī)制方式：德國《有限責(zé)任公司法》第 21 條規(guī)定，股東遲延繳付出資時，可催告其在規(guī)定的寬限期內(nèi)繳付，并提出警告可能因此沒收其已繳的股份。此項催告應(yīng)以掛號信發(fā)出，寬限期至少為一個月。股東在寬限期屆滿仍不繳付時，公司即可聲明將該股東的股份及其已付款收歸公司?！度鹗總ǖ洹返?779 條第 2 款規(guī)定，“在不少于一個月的延期內(nèi)，付款的股東經(jīng)兩次掛號信催告后仍未付款的，將被開除資格，但并不因此免除支付到期款項的責(zé)任”。

我國《合伙企業(yè)法》第 50 條確立了合伙人除名規(guī)則，其規(guī)定合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名，其中之一即是未履行出資義務(wù)?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第 7 條規(guī)定，合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個月內(nèi)繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后一個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者承擔(dān)違約方在合營合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。從上述條款的規(guī)定可以看出，我國法律已經(jīng)有允許開除股東的規(guī)則存在了。由此推知，瑕疵出資股東權(quán)利受到限制后，經(jīng)催繳仍未補足出資的，也應(yīng)允許公司開除股東。

（二）我國股東除名制度之立法完善

1、設(shè)置股東除名的前置程序

股東瑕疵出資損害公司資本的充實，危害債權(quán)人的利益，當(dāng)然不能允許這樣的情況存在。開除拒不繳納出資的股東，使股東瑕疵出資的事實外部化，將有助于實現(xiàn)公司真實資本，還有助于避免債權(quán)人對公司資本產(chǎn)生誤解。但是在開除股東之前，應(yīng)當(dāng)明確公司的救濟途徑：履行減資或是補入新的出資或由他人補足，也即是說應(yīng)當(dāng)確定最終會實現(xiàn)公司的資本真實。若不明確這些程序，則很有可能公司減資不成，他人也未出資，這無異于開除股東之前的狀態(tài)，開除股東也是毫無意義的。最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）中的規(guī)定體現(xiàn)了這一思想，其規(guī)定，有限責(zé)任公司股東虛假出資或抽逃出資，公司起訴請求解除其股東資格的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令被告股東在指定的合理期限內(nèi)繳納或者返還出資；被告股東在指定的期限內(nèi)仍未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決解除被告股東資格。人民法院判決解除股東資格的，應(yīng)當(dāng)同時釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。

2、妥善設(shè)計股東除名程序

應(yīng)當(dāng)妥善設(shè)計開除股東的法律程序。在此方面，境外公司法已經(jīng)創(chuàng)設(shè)了類似程序。由于開除股東將會產(chǎn)生決定性影響，聯(lián)邦最高法院不僅要求股東大會作出開除決議，要求向股東宣布，而且還要求類比適用相關(guān)規(guī)定提起開除之訴。這樣，就由法院審查開除的理由，并通過法院判決確認(rèn)開除決議。 我國《合伙企業(yè)法》第 50 條第 2、3 款規(guī)定，對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向法院起訴。我國有限責(zé)任公司也可以借鑒此條引入股東除名制度，這樣的救濟手段對與督促認(rèn)購資本的人及時履行出資義務(wù)具有舉足輕重的作用。

（作者單位：中國政法大學(xué)）