陸豪棟

【摘要】VIE結(jié)構(gòu)的應(yīng)用是近十年來人類一直研究的重要課題，我國的許多公司借助其獨(dú)特的結(jié)構(gòu)模式成功地在海外上市，創(chuàng)造了驕人的成果，但其中也引發(fā)了一些風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。本文將結(jié)合阿里巴巴的實(shí)例，對(duì)VIE結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)的具體協(xié)議和實(shí)際的應(yīng)用更好的分析，從而掌握其存在的優(yōu)勢和潛在的危機(jī)。

【關(guān)鍵詞】VIE結(jié)構(gòu) 阿里巴巴 支付寶 風(fēng)險(xiǎn) 優(yōu)勢

前言

VIE結(jié)構(gòu)的意思是協(xié)議控制結(jié)構(gòu)，為中國企業(yè)的外資注入，提供了幫助。幾年來我國的許多上市公司憑借VIE結(jié)構(gòu)成功的在海外上市，得到了大量的資金支持，使企業(yè)得到了長足的發(fā)展，例如我國的阿里巴巴、新東方、新浪、百度、搜狐等企業(yè)，在VIE模式的應(yīng)用下發(fā)展勢頭良好。但2007年的支付寶風(fēng)波的出現(xiàn)，不得不讓人們重現(xiàn)審視VIE結(jié)構(gòu)存在的風(fēng)險(xiǎn)。接下來將詳細(xì)敘述關(guān)于VIE結(jié)構(gòu)的相關(guān)內(nèi)容。

一、阿里巴巴應(yīng)用VIE結(jié)構(gòu)的分析

（一）阿里巴巴應(yīng)用VIE結(jié)構(gòu)的原因

眾所周知，阿里巴巴集團(tuán)是一家外資控股公司，由于《中華人民共和國電信條例》和國家對(duì)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)ICP的許可制度的相關(guān)規(guī)定，阿里巴巴網(wǎng)絡(luò)公司無法獲取經(jīng)營許可，所以阿里巴巴的子公司-阿里巴巴中國與持有經(jīng)營許可的浙江阿里巴巴公司簽訂了相關(guān)協(xié)議，這樣既能保證阿里巴巴集團(tuán)的利益，又能對(duì)浙江阿里巴巴進(jìn)行有效的控制，這就是阿里巴巴應(yīng)用VIE結(jié)構(gòu)的全過程[1]。

（二）阿里巴巴VIE結(jié)構(gòu)的構(gòu)架

上市阿里巴巴集團(tuán)與浙江阿里巴巴有協(xié)議控制的關(guān)系，其中總共包括六項(xiàng)協(xié)議：代理協(xié)議、貸款協(xié)議、股權(quán)抵押協(xié)議、中國市場合作協(xié)議、認(rèn)購權(quán)協(xié)議、技術(shù)服務(wù)協(xié)議。這六項(xiàng)協(xié)議的實(shí)施為阿里巴巴集團(tuán)帶來了巨大的回報(bào)，對(duì)浙江阿里巴巴公司進(jìn)行了有效的控制[2]。

二、VIE結(jié)構(gòu)

（一）VIE結(jié)構(gòu)的構(gòu)成

VIE結(jié)構(gòu)的概念最早是由美國的安然公司提出的，被人們稱之為“安然事件”。由于該公司存在大量的協(xié)議負(fù)債，這些存在于財(cái)務(wù)報(bào)表之外，沒有反映到公司的審計(jì)報(bào)表中，為安然公司帶來極大的危害，造成該公司倒閉的結(jié)果。經(jīng)過此次的倒閉風(fēng)波，美國重新修訂了會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，由此產(chǎn)生了VIE這一術(shù)語，規(guī)定上市公司的之外的協(xié)議控制公司要進(jìn)行并表處理。VIE這個(gè)英文縮寫是由Variable、Interest、Entity這三個(gè)單詞的首字母縮寫組成的，意思是可變的利益實(shí)體[3]。

中國的上市公司將VIE結(jié)構(gòu)稱作“新浪模式”，因?yàn)樾吕斯臼侵袊讉€(gè)采用VIE結(jié)構(gòu)在美國上市的公司。接下來，大量的中國公司相繼采用VIE結(jié)構(gòu)

在海外上市，涉及的行業(yè)包括教育、醫(yī)療、傳媒、石油、金融等[4]。

（二）VIE結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢

近十年來，中國已經(jīng)有，250個(gè)公司采用VIE結(jié)構(gòu)成功在海外上市，并且在中國企業(yè)之應(yīng)用的勢頭依然猛烈。由于我國對(duì)外資行業(yè)的限制較多，VIE結(jié)構(gòu)恰好可以有效的解決這一問題。

（三）VIE結(jié)構(gòu)潛在的危機(jī)

2011年的支付寶風(fēng)波另業(yè)內(nèi)人士意識(shí)到了VIE結(jié)構(gòu)為企業(yè)帶來利潤的同時(shí)，也會(huì)帶來危機(jī)。馬云在未經(jīng)阿里巴巴其他股東雅虎和軟銀賽富的許可下，將阿里巴巴集團(tuán)旗下的支付寶70%的股權(quán)轉(zhuǎn)給了浙江阿里巴巴。此事一出，立即將VIE結(jié)構(gòu)推到了風(fēng)口浪尖，引起了監(jiān)理會(huì)和媒體的廣泛關(guān)注，人們不禁思考可以為企業(yè)帶來利潤的VIE結(jié)構(gòu)何以危機(jī)四伏[5]。

VIE結(jié)構(gòu)之所以會(huì)為企業(yè)帶來潛在的危機(jī)，是因?yàn)槲覈鴮?duì)于VIE相關(guān)的法律法規(guī)還不健全，監(jiān)管無法可依，所以不能嚴(yán)格執(zhí)法。但VIE結(jié)構(gòu)創(chuàng)造的價(jià)值是不

可忽視的，對(duì)中國企業(yè)的融資起到了關(guān)鍵的作用。但由于大量的企業(yè)用VIE規(guī)避相關(guān)的政策和進(jìn)行大量的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，不得不引起監(jiān)管會(huì)的重視，帶來了一些潛在的風(fēng)險(xiǎn)。VIE面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有以下幾個(gè)方面：

1.規(guī)避中國外資企業(yè)的準(zhǔn)入政策。對(duì)于我國的相關(guān)禁止準(zhǔn)入機(jī)制，VIE結(jié)構(gòu)可以通過一系列的協(xié)議條款對(duì)其進(jìn)行很好的規(guī)避，實(shí)現(xiàn)外資企業(yè)對(duì)國內(nèi)企業(yè)的有效控制。所以，無疑導(dǎo)致了我的政策法律法規(guī)形同虛設(shè)，國家針對(duì)這一情況加大對(duì)VIE結(jié)構(gòu)的監(jiān)管是大勢所趨。

2.規(guī)避十號(hào)文件。我國的十號(hào)文件明確指出：“境內(nèi)的公司、自然人在境外設(shè)立公司必須要經(jīng)過國內(nèi)的審批，不得以外資企業(yè)的名頭回避境內(nèi)的審查。”VIE結(jié)構(gòu)的實(shí)質(zhì)是外資企業(yè)對(duì)境內(nèi)的收購，規(guī)避了十號(hào)文件中的相關(guān)內(nèi)容。這樣，外資企業(yè)就可以變相的實(shí)現(xiàn)對(duì)境內(nèi)企業(yè)的并購，使國家的相關(guān)規(guī)定形同虛設(shè)，無所作為。所以，國家的監(jiān)管層對(duì)VIE結(jié)構(gòu)的監(jiān)管有重要的意義。

3.引發(fā)境外財(cái)產(chǎn)的流失。在VIE結(jié)構(gòu)的相關(guān)協(xié)議中有大量不符合市場交易規(guī)則的條款，協(xié)議的安排明顯存在不公平的現(xiàn)象，會(huì)為不法分子提供向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的途徑，有傳輸利益的嫌疑。VIE結(jié)構(gòu)很容易繞開監(jiān)管的范圍，將企業(yè)的資產(chǎn)從表面上看留在國外，實(shí)則早已轉(zhuǎn)移至海外。這種資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的有效方法會(huì)引起我國經(jīng)濟(jì)的有效運(yùn)轉(zhuǎn)，必定會(huì)引起監(jiān)管部門的高度重視。

4.面臨國家安全審查。根據(jù)我國實(shí)施的國家安全審查制度，當(dāng)外資并購中國企業(yè)可能會(huì)影響國家安全的時(shí)候，中國政府有權(quán)對(duì)其進(jìn)行審查，如果涉及關(guān)建行業(yè)，國家安全部有權(quán)對(duì)此次的外資并購予以否決。

5.有逃稅的可能。應(yīng)用VIE結(jié)構(gòu)的協(xié)議雙方普遍存在關(guān)聯(lián)的關(guān)系，協(xié)議中的諸多條款可能有失公允，會(huì)被不法分子利用，借此定價(jià)的機(jī)會(huì)進(jìn)行逃稅，對(duì)中國的稅收帶來極大的影響。

三、結(jié)論

綜上所述，支付寶的風(fēng)波使人們重新看待法律和市場變化規(guī)律，無論多么嚴(yán)禁的法律，總是應(yīng)該隨著市場的變化而變化。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，會(huì)出現(xiàn)許多的新鮮事務(wù)，需要不斷的完善法律才能對(duì)未知的事物進(jìn)行有效的監(jiān)管。阿里巴巴的應(yīng)用VIE結(jié)構(gòu)和支付寶的危機(jī)引發(fā)全球各大證券進(jìn)行反思，中國的僵化條例已經(jīng)滿足不了資本市場的需要，要將法律與市場齊頭并進(jìn)，兩手抓兩手都要硬，只有這樣才能使我國的經(jīng)濟(jì)更加繁榮。

參考文獻(xiàn)

[1]傅若巖.“支付寶事件”使馬云慘遭誠信危機(jī)“協(xié)議控股”潛規(guī)則曝光讓行業(yè)無所適從[J].IT時(shí)代周刊，2011，9（14）：148-149.

[2]胡素青.馬云，“單飛”者的尷尬——阿里巴巴董事局主席兼CEO馬云“劫持”支付寶事件始末[J].金融科技時(shí)代，2011，10（11）：112-121.

[3]楊科.中國境外上市公司的退市分析——基于阿里巴巴退市案例分析[J].財(cái)務(wù)與金融，2013，10（21）：122-127.

[4]邵芳.“越來越規(guī)模的經(jīng)濟(jì)會(huì)不斷提升阿里巴巴的業(yè)績”——專訪阿里巴巴CEO衛(wèi)哲[J].商務(wù)周刊，2011，11（25）：184-189.

[5]袁蘋.碧海藍(lán)天 助我飛翔——從阿里巴巴師資培訓(xùn)談電子商務(wù)教學(xué)改革思路[J].商場現(xiàn)代化，2011，12（19）：178-179.