江晉寧

[摘 要] 建筑工程合同是《中華人民共和國合同法》十二項有名合同的其中一項，是我國合同法規(guī)制的合同的重要類型。建筑工程合同是約定承包方和發(fā)包方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要要式文件，其存在還有利于控制工程建設(shè)質(zhì)量、工程建設(shè)進度和工程資金的使用，是市場經(jīng)濟條件下，促進建筑市場穩(wěn)定的主要法寶。而本文就將對建筑工程合同的管理以及其可能存在的風(fēng)險及防范方式作出討論，以期可以給建筑工程各利益關(guān)系方提供一定的法律參考。

[關(guān)鍵詞] 建筑工程；合同管理；風(fēng)險防范

doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2014 . 06. 038

[中圖分類號] F272.35 [文獻標(biāo)識碼] A [文章編號] 1673 - 0194（2014）06- 0062- 02

市場經(jīng)濟的復(fù)雜環(huán)境下，承發(fā)包雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也變得更加的復(fù)雜，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要通過一紙合同來進行調(diào)整。因此對于合同進行形式管理和實質(zhì)動態(tài)的管理，一方面是合同當(dāng)事人避免合同糾紛、保證自己的權(quán)益的重要內(nèi)容；另一方面也有利于維護建筑市場的穩(wěn)定并增強市場機制的合理性。這樣才能更好地使得工程質(zhì)量得以提高、工程造價得以降低以節(jié)約建設(shè)資金，令承發(fā)包雙方的利潤最大化。

1 建筑工程合同管理的必要性分析

1.1 現(xiàn)實狀況決定必須重視建筑工程合同管理

市場經(jīng)濟的特點就是變化大和流動快。重生產(chǎn)、輕管理的企業(yè)行為特點使得我國的建筑工程合同管理僅僅停留在宣導(dǎo)的層面上而未獲得企業(yè)真正的重視，這使得我國建筑企業(yè)在風(fēng)險發(fā)生時經(jīng)常會花費大量的人力物力解決糾紛，這樣就使得他們的利潤率降低。

1.2 只有實行有效的合同管理，建設(shè)工程項目管理才能真正實現(xiàn)

建設(shè)工程的一大特點就是大量的資金投入，而這樣就使得口頭合同的形式并不適用于建筑工程領(lǐng)域，因此任何的建筑工程項目都是通過簽訂建筑工程合同的方式來確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的。忽視合同管理就會使得建筑工程之進度、造價、質(zhì)量都會受到很大的影響。

1.3 合同是合同糾紛解決的基礎(chǔ)

合同所規(guī)定的平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而建筑工程合同所規(guī)定的則是建設(shè)各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而由于我國市場體制不夠健全，因此在市場交易過程中常常出現(xiàn)肆意毀約、不正當(dāng)競爭、侵犯商業(yè)機密的行為。而一旦合同約定不詳，這些行為發(fā)生后，對于受害人的權(quán)利救濟就會變得非常的困難。因此我們必須加強合同管理以增強風(fēng)險防范的能力。

2 建筑工程合同管理的方法

2.1 重視合同文本的擬定

為了降低可能存在的缺項、漏項的問題，筆者認(rèn)為在擬定合同的過程中，應(yīng)該盡可能使用建設(shè)部所出臺的建筑工程示范文本——《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》這樣有利于合同使用過程中的動態(tài)管理，也有利于糾紛產(chǎn)生后的法律保護。那么在擬定合同過程中有哪些重點呢？筆者認(rèn)為主要有：①時間。包括：合同簽訂時間、合同生效時間、合同工程的時間控制等。②資金。包括：工程總體造價、工程建設(shè)各原材料的資金投入、以及違約賠償?shù)馁r償數(shù)額的問題。③文件。包括：合同文件的組件、招標(biāo)合同書、合同初稿等各類文件。④范式文本中出現(xiàn)的其他內(nèi)容。

2.2 建立建筑工程合同管理制度

建筑工程合同的工程量大，因此在實際的工程建設(shè)過程中常常會出現(xiàn)發(fā)包和再發(fā)包的情況，因此其管理的難度是很大的。合同從產(chǎn)生到效力消滅可能需要歷經(jīng)要約、反要約、承諾、草擬、分析、擬定、簽訂等多個環(huán)節(jié)。因此建立一個貫穿建筑工程建設(shè)各個環(huán)節(jié)的建筑工程合同管理制度是非常的必要的。①我們應(yīng)該建立合同交底、責(zé)任分解制度以及進度報送的制度。②應(yīng)該建立合同管理人員培訓(xùn)制度，來使得合同管理人員有必要的素質(zhì)來更好地落實合同管理。③應(yīng)該建立工作風(fēng)險綜合管理制度，來綜合管控工程風(fēng)險。

2.3 其他應(yīng)該建立的制度列舉

①索賠制度。索賠的前提是合同一方當(dāng)事人違反合同約定給另一方當(dāng)事人帶來了損失。索賠制度的意義在于對合同雙方進行一定的約束，來促使其認(rèn)真履行合同所規(guī)定的義務(wù)。②獎懲制度。獎懲制度的核心目的在于提高工程建設(shè)的質(zhì)量和效率。在工程建設(shè)之后，對工程進度、質(zhì)量等方面進行必要監(jiān)督，對于發(fā)現(xiàn)的違反合同事項的行為進行一定的懲罰，有利于保證合同的嚴(yán)肅性。而對于促進合同建設(shè)的行為則進行一定的獎勵有利于提高建設(shè)積極性。

3 建筑工程合同的風(fēng)險防范方法

3.1 建設(shè)工程合同談判權(quán)、審查權(quán)、決定權(quán)的“三權(quán)分立”

通過以上三權(quán)的相互獨立與相互制約來減少可能存在的合同漏洞和暗含的霸王條款。很多的建設(shè)工程發(fā)包單位，為了使得在合同簽訂之時就處于一個有利位置，常常會聘請知名的專家顧問來草擬合同，這樣的合同常常存在暗含的霸王條款，這就使得在糾紛產(chǎn)生時，承包方處于不利的位置之中，這對于承包方來說是十分的不利的。因此，對于承包方來說也應(yīng)該增強這方面的抗風(fēng)險能力。

3.2 合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險

前文已經(jīng)提到的索賠制度，其實就是非常好的轉(zhuǎn)移風(fēng)險的方法，但要使得索賠制度真正發(fā)揮其作用關(guān)鍵還是在于需要真正懂得使用科學(xué)的索賠方法。而索賠方法的科學(xué)化的前提則在于熟悉索賠業(yè)務(wù)的流程和策略，嚴(yán)格按照合同規(guī)定的要求進行索賠。這樣才能真正有效地轉(zhuǎn)移可能存在的風(fēng)險。

4 結(jié) 語

合同作為合同當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，因此除非法律另有規(guī)定，否則其約定的效力都是確定的，雙方也必須切實的遵守。因此，在簽訂合同和履行合同以及監(jiān)督合同履行的過程中，合同當(dāng)事人都必須對其過程中可能出現(xiàn)的各種情況作最大可能的考慮，并進行一定的風(fēng)險防范工作。這樣才能減少風(fēng)險發(fā)生之后可能產(chǎn)生的損失。

主要參考文獻

[1]徐金梁，陳玉珍.施工企業(yè)加強合同管理的思考[J].建筑經(jīng)濟，2007（8）.

[2]方遠(yuǎn)明.當(dāng)前施工合同管理中存在的問題分析與對策思考[J].鐵道工程學(xué)報，2003（2）.