梁磊 元曉

摘要：伴隨著21世紀(jì)我國經(jīng)濟社會發(fā)展的加快，建筑市場也正以穩(wěn)健的步伐向前邁進。面對競爭激烈的建筑市場，建筑業(yè)中有關(guān)工程項目合同管理的爭議問題日益突出，工程合同的爭議解決問題已成為建筑業(yè)合同管理中研究的重點和難點，而爭議解決方式的確定是合理解決爭議的前提和基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程 合同爭議 解決方式

1 概述

爭議或糾紛是人類社會常見的一種社會現(xiàn)象，是特定的主體基于利益沖突而產(chǎn)生的一種對抗行為。本文在分析產(chǎn)生工程合同爭議的原因的基礎(chǔ)上，介紹了合同爭議的解決方式并列舉了國外幾種主要爭議處理的方式，從實際出發(fā)，借鑒國外經(jīng)驗，改善我國工程合同爭議處理方式，規(guī)范建筑市場秩序，提升建筑企業(yè)國際市場競爭力。

2 工程合同爭議

2.1 工程合同爭議的概念 工程合同糾紛，即在合同從簽訂到竣工結(jié)算時業(yè)主與施工方對合同條款的理解不同產(chǎn)生爭議或因為當(dāng)事人沒有按照合同的約定執(zhí)行合同內(nèi)容，或不履行合同約定的義務(wù)所產(chǎn)生的各種糾紛。

2.2 爭議產(chǎn)生原因 合同糾紛產(chǎn)生的原因非常多，但一般歸納為合同訂立引起的糾紛，在合同履行中發(fā)生的糾紛，變更合同而產(chǎn)生的糾紛，解除合同而發(fā)生的糾紛等幾個方面。①草率簽訂。合同一經(jīng)簽訂，合同雙方之間就確立了權(quán)力和義務(wù)的關(guān)系，這種關(guān)系受法律保護和約束。但當(dāng)事人如果不正確認識或不當(dāng)回事，履行不按合同約定，將會導(dǎo)致合同糾紛不斷。②合同訂立形式不對。根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定：當(dāng)事人之間訂立的合同，有書面的、口頭的和其他形式。書面合同與口頭合同相比，雖然更復(fù)雜和繁瑣，但發(fā)生問題的時候有憑有據(jù)，易于明確責(zé)任。③主體不符合要求。《合同法》中規(guī)定，簽訂合同的當(dāng)事人可以是公民（自然人）、法人或其他組織。但要確定一個合同，當(dāng)事人必須具備與之相符的民事權(quán)利和民事行為能力。④合同條款不全，約定不明確。當(dāng)前，一些缺乏合同意識不會、不能用法律維護自己權(quán)益的個人或單位，在簽訂合同的過程中，常常發(fā)生違反要求的事項，如少項。部分合同雖然看起來齊全，但往往約束不明確，從而造成合同糾紛。⑤違約責(zé)任責(zé)權(quán)不明確?！逗贤ā穼贤`約責(zé)任作了具體規(guī)定。當(dāng)事人訂立合同時，應(yīng)盡可能詳細，全面地對各種可能的違約情形明確約定違約責(zé)任。

3 工程合同爭議的解決方式

3.1 工程合同爭議解決的依據(jù) 合同爭議的解決有兩個決定性依據(jù)：①爭議的判定以合同作為法律依據(jù)，即以合同條文判定爭議的性質(zhì)。誰對爭議負責(zé)，應(yīng)付什么樣的責(zé)任等。②爭議的解決方法和解決程序有合同規(guī)定。

3.2 國外幾種主要爭議處理方式的分析 在國際工程建設(shè)中，采用標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本已成為通行慣例，目前國際上通行的合同文本主要有FIDIC、NEC、ICE、JCT、AIA等。這些文本是國際工程界專家實踐智慧的結(jié)晶，具有體系完備、內(nèi)容嚴(yán)密、責(zé)任明確、風(fēng)險劃分合理等特點，尤其在爭議解決方式的規(guī)定方面各有特色。

3.3 工程合同爭議解決的程序

3.3.1 和解解決合同爭議的程序 從實踐中看，用自行和解的方法解決建設(shè)工程合同爭議所適用的程序與建設(shè)工程合同的訂立、變更或解除所使用的程序大致相同，采用要約、承諾方式。這樣，雙方當(dāng)事人經(jīng)過反復(fù)協(xié)商，直至達到一致意見，從而產(chǎn)生“承諾”的法律后果，達成雙方都愿意接受的和解協(xié)議。對于建設(shè)工程合同所發(fā)生的爭議用自行和解的方式來解決，應(yīng)訂立書面形式的協(xié)議作為對原始合同的變更或補充。

3.3.2 調(diào)解解決合同爭議的程序 調(diào)解建設(shè)工程合同爭議，方法是多樣的，但調(diào)解過程都應(yīng)有步驟地進行，通?？梢园匆韵鲁绦蜻M行：①提出調(diào)解意向。糾紛當(dāng)事人一方選擇好調(diào)解方式之后，把自己的想法和方案提出來，由調(diào)解人向糾紛另一方當(dāng)事人提出，另一方亦可將有關(guān)想法或方案告訴調(diào)解人。②調(diào)解準(zhǔn)備。調(diào)解人初步審核合同的內(nèi)容，發(fā)生爭議的問題，確定主持調(diào)解的人員。選擇調(diào)解的時間、地點，確定調(diào)解的方式、方法。③調(diào)解和說服。調(diào)解人召集當(dāng)事人說明爭議的問題、原因和要求，并驗明提供的證據(jù)材料，雙方當(dāng)事人進行核對，在弄清事實情況的基礎(chǔ)上，以事實為依據(jù)，以法律和合同為準(zhǔn)繩，分別做說服工作。④達成協(xié)議。如果雙方當(dāng)事人想法接近或經(jīng)過做說服工作后縮短了差距，調(diào)解人可以提出調(diào)解意見，促使糾紛雙方當(dāng)事人達成協(xié)議，并制作調(diào)解書。

3.3.3 仲裁解決合同爭議的程序 ①仲裁申請和受理。具體由以下幾個方面：a仲裁協(xié)議。b仲裁申請。c仲裁受理。②組成仲裁庭。仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)組成仲裁庭進行仲裁活動。仲裁庭有兩種組成方式：合議制的仲裁庭、獨任制的仲裁庭。③開庭和裁決。當(dāng)事人共同到庭，經(jīng)調(diào)查和辯論后進行裁決。④法院對仲裁的協(xié)助和監(jiān)督。法院對仲裁活動的協(xié)助。首先，財產(chǎn)保全，是指為了保證仲裁裁決能夠得到實際執(zhí)行，以免利害關(guān)系人的合法利益受到難以彌補的損失，在法定條件下所采取的限制另一方當(dāng)事人、利害關(guān)系人處分財物的保障措施。規(guī)定表明，對仲裁進行司法監(jiān)督的范圍是有限的而且是事后的。如果當(dāng)事人對仲裁裁決沒有異議，不主動申請司法監(jiān)督，法院對仲裁裁決采取不干預(yù)的做法；司法監(jiān)督的實現(xiàn)方式主要是允許當(dāng)事人向法院申請撤銷仲裁裁決和不予執(zhí)行仲裁裁決。

3.3.4 訴訟解決合同爭議的程序 需要經(jīng)過第一審程序，第二審程序，審判監(jiān)督程序，督促程序，公示催告程序以及執(zhí)行程序。

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