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（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) 湖北武漢430073）

2009年1月至2011年11月，滬、深股市共有103家上市公司被通報(bào)批評(píng)和被公開譴責(zé)，其中涉及處罰獨(dú)立董事的公司16家，被公開譴責(zé)的獨(dú)立董事3人，被通報(bào)批評(píng)的獨(dú)立董事23人。上述獨(dú)立董事中除少數(shù)人故意違反法律法規(guī)以外，相當(dāng)一部分是由于工作不夠勤勉或工作能力有限而造成了不良后果。這些事實(shí)引起了獨(dú)立董事對(duì)自身任職風(fēng)險(xiǎn)的日益關(guān)注。

一、我國(guó)獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn)

獨(dú)立董事是董事會(huì)的成員，擁有對(duì)董事會(huì)決議的表決權(quán)，在董事會(huì)決議形成過程中，對(duì)公司的決策過程形成有效的監(jiān)督。獨(dú)立董事在履職過程中不僅獲取了與其付出相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)收益和聲譽(yù)，同時(shí)也面臨諸多任職風(fēng)險(xiǎn)。

（一）上市公司道德缺失風(fēng)險(xiǎn)

某些上市公司或準(zhǔn)備上市的公司在選擇獨(dú)立董事人選時(shí)，通常會(huì)選擇曾在政府任職的退休官員、大股東或高管的老師以及熟識(shí)的學(xué)術(shù)專家，而這些人員在任職初期甚至對(duì)“獨(dú)立董事”的概念一無所知。正因?yàn)樵S多上市公司大股東或高管選擇自己可操控的獨(dú)立董事，而獨(dú)立董事又經(jīng)不住高額薪酬的誘惑，導(dǎo)致管理層欺騙、隱瞞，甚至架空獨(dú)立董事而出現(xiàn)違背道德的管理行為屢屢發(fā)生，致使獨(dú)立董事權(quán)能缺失而受到處罰。例如西安某上市公司于2011年1月29日披露了2010年度業(yè)績(jī)預(yù)盈公告，但又于2011年4月19日披露了2010年度業(yè)績(jī)虧損并將暫停上市的公告。經(jīng)上交所紀(jì)律處分委員會(huì)審核，其1月發(fā)布的公告是大股東為爭(zhēng)取上市資格，利用職權(quán)欺瞞了獨(dú)立董事在偽造的業(yè)績(jī)預(yù)盈公告上簽字，直到虧損無法彌補(bǔ)時(shí)才真正披露業(yè)績(jī)虧損報(bào)告。其后，董事長(zhǎng)、財(cái)務(wù)總監(jiān)都受到了公開譴責(zé)，而該公司的獨(dú)立董事也未能幸免。

（二）工作倦怠風(fēng)險(xiǎn)

證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司實(shí)行獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》）要求獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。例如對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審查、董事的提名任免、董事和高級(jí)管理人員的薪酬、信息披露等，均要依據(jù)自己的專業(yè)知識(shí)出具獨(dú)立的意見。因此，獨(dú)立董事只有做到敬業(yè)盡職才能免責(zé)，否則就面臨著工作倦怠風(fēng)險(xiǎn)。而避免工作倦怠風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵在于誠(chéng)信與勤勉。例如2004年6月24日上海證券交易所對(duì)新疆屯河及公司相關(guān)責(zé)任人予以公開譴責(zé)，公司5名獨(dú)立董事中有4人名列其中，惟有杜厚文免受譴責(zé)。這是由于其在公司董事會(huì)上多次表達(dá)不同意見，在有關(guān)議案的審議中投反對(duì)或棄權(quán)票，較其他獨(dú)董而言更為盡職盡責(zé)。

（三）技能不足風(fēng)險(xiǎn)

上海上市公司董事會(huì)秘書協(xié)會(huì)、金信證券研究所曾對(duì)69家上市公司進(jìn)行調(diào)查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)37%的獨(dú)立董事認(rèn)為自己是董事，21%的獨(dú)立董事認(rèn)為自己是中小股東的代表，39%的獨(dú)立董事則含蓄地指出自己是顧問角色，另有2%的獨(dú)立董事直言不諱地認(rèn)為自己是“花瓶”，這與獨(dú)立董事的定位發(fā)生了偏離。一些獨(dú)立董事不僅不了解董事會(huì)會(huì)議的程序與規(guī)則，甚至尚未知曉作為獨(dú)立董事?lián)碛心男?quán)利和職責(zé)，因此也更難以發(fā)揮其職能。

不可否認(rèn)，只有高學(xué)歷、高職稱、高素質(zhì)的人才才能擔(dān)任獨(dú)立董事的職務(wù)。但這些專家學(xué)者往往精于理論研究，而對(duì)行業(yè)和企業(yè)并不了解，身兼數(shù)職的教授還要完成其本職工作。如果獨(dú)立董事因缺乏適應(yīng)該崗位的專業(yè)技能，致使公司在進(jìn)行違規(guī)操作時(shí)，未能根據(jù)專業(yè)判斷提出反對(duì)意見，而是武斷地在相關(guān)公告或決議中簽字，在上市公司接受問責(zé)時(shí)也要負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（四）精力分散風(fēng)險(xiǎn)

獨(dú)立董事必須保證為處理上市公司事務(wù)付出足夠多的工作時(shí)間，否則無法確保其工作質(zhì)量。證監(jiān)會(huì)規(guī)定，獨(dú)立董事兼任的上市公司最多不得超過5家，而有些人竟身兼5家以上公司的獨(dú)立董事，同時(shí)擔(dān)任大學(xué)的教授、導(dǎo)師，這些人是否有足夠時(shí)間和精力同時(shí)履行獨(dú)立董事職責(zé)和教授職務(wù)，確實(shí)讓人懷疑?？梢姡?dú)立董事任職存在著工作精力不足的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)獨(dú)立董事由于投入和關(guān)心公司事務(wù)精力不足而致使其未能很好地發(fā)揮獨(dú)立董事的監(jiān)督和表決作用時(shí)，將受到相關(guān)法律法規(guī)的處罰。

（五）無錯(cuò)被免風(fēng)險(xiǎn)

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、《指導(dǎo)意見》和公司章程的要求，維護(hù)公司整體利益，尤其關(guān)注中小股東的合法利益不受損害。但在認(rèn)真履行職責(zé)的過程中，獨(dú)立董事也面臨著較大的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)其發(fā)表反對(duì)意見時(shí)，可能會(huì)存在被要求辭去獨(dú)立董事一職的風(fēng)險(xiǎn)。例如2004年伊利獨(dú)董罷免風(fēng)波之后出現(xiàn)的辭職潮；江浙一家上市公司獨(dú)立董事因反對(duì)公司的某項(xiàng)非主業(yè)投資，在與上市公司董事長(zhǎng)理論后被當(dāng)場(chǎng)罷免。

二、我國(guó)獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn)控制

（一）理性選擇上市公司

控制獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn)，首先要理性選擇上市公司。因?yàn)檫x擇一家規(guī)范化運(yùn)營(yíng)、高管人員法制觀念強(qiáng)、有發(fā)展前景的優(yōu)質(zhì)公司，不僅可以為獨(dú)立董事提供完備的工作條件，更有助于獨(dú)立董事發(fā)揮其應(yīng)盡的工作職責(zé)，從而減少因公司本身運(yùn)營(yíng)機(jī)制的不完善導(dǎo)致獨(dú)立董事職能缺失而受到處罰的可能性。加之獨(dú)立董事實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)與個(gè)人精力有限，很多獨(dú)立董事并不具備同時(shí)擔(dān)任多家上市公司獨(dú)立董事的能力。所以，選擇擔(dān)任一家優(yōu)質(zhì)上市公司的獨(dú)立董事，不僅能夠保障獨(dú)立董事的工作質(zhì)量，也能夠降低任職風(fēng)險(xiǎn)。

（二）提高自我約束能力

對(duì)獨(dú)立董事制度而言，保持旺盛生命力和有效發(fā)揮作用的核心是獨(dú)立性。獨(dú)立性主要指獨(dú)立董事不僅要獨(dú)立于公司經(jīng)理層，還要獨(dú)立于公司的大股東，這就要求獨(dú)立董事具有自我約束的能力，有自己的道德底線和處事原則，不能因?yàn)榻疱X、權(quán)利的誘惑而淪為經(jīng)理層、大股東的附庸。獨(dú)立董事必須明確，在董事會(huì)中引入獨(dú)立董事是為了公平、公正、公開地保障企業(yè)的根本利益，維護(hù)中小股東的合法權(quán)益。獨(dú)立董事首先要認(rèn)清自己行為背后的名譽(yù)利益，也就是學(xué)會(huì)強(qiáng)化自我激勵(lì)意識(shí)。憑借獨(dú)立董事內(nèi)心道德準(zhǔn)則，以公正維護(hù)中小股東利益為榮，以為大股東謀私行惡為恥。同時(shí)，獨(dú)立董事最根本的職能是監(jiān)督，對(duì)公司及全體股東負(fù)有忠實(shí)與勤勉義務(wù)，尤其是代表公眾股東利益，從而實(shí)現(xiàn)公司的整體價(jià)值最大化。因此，獨(dú)立董事必須做到誠(chéng)信與勤勉的責(zé)任和義務(wù)，拒絕一切因自利所導(dǎo)致的非道德化行為，從而避免受到公開譴責(zé)與處罰。

（三）提升專業(yè)水平

獨(dú)立董事必須具備一定的專業(yè)知識(shí)，包括經(jīng)濟(jì)、會(huì)計(jì)、治理、管理等多方面內(nèi)容。也就是說，獨(dú)立董事不一定是專才，但應(yīng)該是一個(gè)全才，這樣才可以真正對(duì)董事會(huì)上的提案進(jìn)行自主客觀的判斷并進(jìn)行表決。為此，獨(dú)立董事必須掌握的專業(yè)知識(shí)可以概括為以下幾個(gè)方面：第一，具備宏觀經(jīng)濟(jì)知識(shí)。宏觀經(jīng)濟(jì)分析對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)來說非常重要，不僅企業(yè)的投資、融資受宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的深刻影響，而且其生存、發(fā)展和繁榮也與宏觀經(jīng)濟(jì)因素息息相關(guān)。因此，獨(dú)立董事必須加強(qiáng)宏觀經(jīng)濟(jì)研究，才能在企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策中作出正確選擇。第二，具備上市公司治理知識(shí)。獨(dú)立董事本身就是公司治理網(wǎng)絡(luò)的一個(gè)節(jié)點(diǎn)，能否發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，有賴于獨(dú)立董事具有豐富的公司治理理論和實(shí)踐基礎(chǔ)。理論知識(shí)可以從書本上學(xué)習(xí)，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足可多與董事會(huì)秘書交流、溝通，從而達(dá)到事半功倍的效果。第三，具備上市公司財(cái)務(wù)信息披露方面的知識(shí)。獨(dú)立董事需要發(fā)表個(gè)人意見并進(jìn)行簽字，因此必須具備上市公司財(cái)務(wù)信息披露方面的知識(shí)。獨(dú)立董事應(yīng)能夠閱讀資產(chǎn)負(fù)債表、利潤(rùn)表和現(xiàn)金流量表三大報(bào)表及其附注，理解三大報(bào)表之間的勾稽關(guān)系，并能夠進(jìn)行對(duì)外投資、收購(gòu)兼并重組時(shí)會(huì)計(jì)報(bào)表的分析和評(píng)估報(bào)告分析，主要是必要性、合理性和公平性的分析評(píng)價(jià)。第四，具備企業(yè)管理知識(shí)。這需要靠實(shí)踐積累經(jīng)驗(yàn)，學(xué)以致用。

（四）避免利益交換嫌疑

我國(guó)《公務(wù)員法》第一百零二條規(guī)定，公務(wù)員辭去公職或退休，原系領(lǐng)導(dǎo)成員的公務(wù)員在離職三年內(nèi)，其他公務(wù)員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營(yíng)利性活動(dòng)。然而，退休官員擔(dān)任獨(dú)立董事的情況卻不在少數(shù)。滬市A股流通市值排名前30名的上市公司共有148名獨(dú)立董事，其中退休官員29名，約占20%。另外，有的公司聘請(qǐng)公司所在地的退休官員擔(dān)任獨(dú)立董事，例如貴州茅臺(tái)的獨(dú)立董事陸文鼎曾任貴州省人民檢察院副檢察長(zhǎng)；海螺水泥的獨(dú)立董事是曾任安徽省國(guó)有資產(chǎn)管理局局長(zhǎng)、安徽省財(cái)政廳副廳長(zhǎng)的丁美彩。

為規(guī)范中管干部辭去公職或者退（離）休后擔(dān)任上市公司、基金管理公司獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事的行為，鼓勵(lì)其發(fā)揮個(gè)人專長(zhǎng)，同時(shí)防止其可能利用原有職權(quán)或者地位形成的便利條件謀取不正當(dāng)利益，中央紀(jì)委、中央組織部聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范中管干部辭去公職或者退（離）休后擔(dān)任上市公司、基金管理公司獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事的通知》，對(duì)中管干部辭去公職或者退（離）休后擔(dān)任上市公司、基金管理公司獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事的行為進(jìn)行了嚴(yán)格限制。筆者認(rèn)為，官員利用自身的專業(yè)素質(zhì)優(yōu)勢(shì)擔(dān)任獨(dú)立董事，充分履行獨(dú)立董事的職能，在職時(shí)沒有為任職公司或者任職公司高管人員謀取過特殊利益，退休后擔(dān)任獨(dú)立董事就不存在利益兌現(xiàn)嫌疑。但如果利用自己所擁有的人脈關(guān)系和社會(huì)資源，為公司出謀劃策，就有損公平競(jìng)爭(zhēng)原則，這是官員董事應(yīng)當(dāng)避免的。