陳平

（南京市司法局 司法鑒定管理處，江蘇 南京210008）

全國人大常委會《關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）從立法的角度，比較全面地規(guī)范了司法鑒定工作，使司法鑒定工作有法可依?！稕Q定》第九條規(guī)定：“在訴訟中，對本決定第二條所規(guī)定的鑒定事項發(fā)生爭議，需要鑒定的，應當委托列入鑒定人名冊的鑒定人進行鑒定。鑒定人從事司法鑒定業(yè)務，由所在的鑒定機構(gòu)統(tǒng)一接受委托?！惫P者長年從事司法鑒定管理工作，經(jīng)常接待當事人就司法鑒定問題進行的投訴，本文著重就司法鑒定的相關問題進行研究探討。

1 司法鑒定的基本屬性

司法鑒定是指在訴訟活動中，鑒定人運用科學技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。從其定義來看，司法鑒定既是一種訴訟活動，同時也是一種科學技術(shù)實證活動，具有法律性與科學性相統(tǒng)一的性質(zhì)。

1.1 客觀性

鑒定人運用科學技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見。鑒定意見應如實反映客觀存在的事實，不能主觀想象、猜測或捏造事實。這種客觀性是建立在科學性基礎之上的，司法鑒定人必須具備一定的專業(yè)知識、經(jīng)驗和技能，鑒定的原理和方法是被科學界普遍接受的，是經(jīng)得起檢驗的。要做到客觀，就必須在引用材料時注意從正反兩個方面收集、引用與鑒定事項有關材料，切忌先入為主，避免對鑒定事項的預決。

1.2 合法性

《決定》第二條明確規(guī)定：“國家對從事下列司法鑒定業(yè)務的鑒定人和鑒定機構(gòu)實行登記管理制度?！毙隆睹袷略V訟法》第七十六條規(guī)定：“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。”“所謂‘具備資格的鑒定人’，是指按照《決定》規(guī)定的司法鑒定人的條件和登記程序，經(jīng)省級司法行政機關審核登記或備案登記，取得司法鑒定人資格的人。不具備法定資格的人進行的鑒定屬于非法鑒定，其出具的鑒定意見不具備證據(jù)效力。[1]”也就是說，從事司法鑒定的機構(gòu)和司法鑒定人必須經(jīng)省級司法行政機關審核登記，取得執(zhí)業(yè)證，按照登記的司法鑒定執(zhí)業(yè)類別，從事司法鑒定業(yè)務，并由司法行政機關編制名冊和公告。合法的鑒定活動受法律保護，經(jīng)合法的鑒定程序作出的鑒定意見可以被法院采信，而違法進行的鑒定，鑒定意見不但不能被法院采信，同時還要追究其法律責任。

1.3 相關性

鑒定的結(jié)論必須與委托鑒定事項相關，這就要求司法鑒定機構(gòu)必須按照委托事項進行鑒定。如委托方要求對《借款協(xié)議》保證人處的簽名的形成時間進行鑒定；對《借款協(xié)議》保證人處簽名與協(xié)議正文中手寫文字是否是同一時間形成進行。鑒定機構(gòu)在鑒定實施過程中發(fā)現(xiàn)樣本庫中無法尋找到匹配的試驗樣本，故無法鑒定出簽名的形成時間。是否對第二項進行鑒定，鑒定機構(gòu)應當及時與委托方進行聯(lián)系，得到答復后再實施鑒定。相關性應重點把握：一是檢查方法與委托事項相關；二是引用材料與委托事項相關 ；三是鑒定意見與委托事項相關；四是鑒定的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范與鑒定事項相關。委托的鑒定事項完成后，司法鑒定機構(gòu)應當指定專人對該項鑒定的實施是否符合規(guī)定的程序、是否采用符合規(guī)定的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范等情況進行復核，發(fā)現(xiàn)有違反本規(guī)定情形的，司法鑒定機構(gòu)應當予以糾正。

1.4 獨立性

《決定》第十條明確規(guī)定：“司法鑒定實行鑒定人負責制度。鑒定人應當獨立進行鑒定，對鑒定意見負責并在鑒定書上簽名或者蓋章。多人參加的鑒定，對鑒定意見有不同意見的，應當注明?！奔此痉ㄨb定人應當根據(jù)自己對鑒定材料的認識作出判斷，并出具鑒定意見，任何組織和個人不得強迫司法鑒定人出具任何意見。因此，司法鑒定人不應受任何來自外界的干預，鑒定人應進行獨立的判斷推理。盡管不同的鑒定人之間可以相互討論，也可以向本機構(gòu)以外的相關專業(yè)領域的專家進行咨詢，但不能盲目服從所謂“權(quán)威”的意見，其最終的鑒定意見應當是司法鑒定人獨立作出，鑒定人對自己作出的鑒定意見負責。

2 司法鑒定的委托與受理

司法鑒定的啟動權(quán)和決定權(quán)，是指誰有權(quán)決定是否進行鑒定、進行何種鑒定、由誰進行鑒定。其是司法鑒定制度的核心內(nèi)容?！坝⒚婪ㄏ祰业脑V訟制度具有當事人主義的特征，因此這些國家一般都采用當事人委托鑒定制度。[2]”我國司法鑒定委托主體大都是司法機關。新《民事訴訟法》第七十六條第一款規(guī)定：“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定?！钡诙钣忠?guī)定：“當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。”這就要求雙方當事人協(xié)商或人民法院在委托鑒定事項時，按照司法行政機關編制的《國家司法鑒定人和司法鑒定機構(gòu)名冊》中選擇。2007年7月18日，司法部重新修訂的《司法鑒定程序通則》第十一條規(guī)定：“司法鑒定機構(gòu)應當統(tǒng)一受理司法鑒定的委托?！钡谑l規(guī)定：“司法鑒定機構(gòu)接受鑒定委托，應當要求委托人出具鑒定委托書，提供委托人的身份證明，并提供委托鑒定事項所需的鑒定材料。委托人委托他人代理的，應當要求出具委托書?！庇纱丝梢钥闯?，無論是國外還是國內(nèi)，司法鑒定工作都是被動的，只有受委托后才可以啟動。因此，司法鑒定機構(gòu)在接受委托時應注意把握以下問題：

2.1 統(tǒng)一受理委托

其目的是為了使機構(gòu)對委托鑒定事項進行審查，對所提供的鑒定材料的真實性、合法性、完整性進行審查，確定是否受理。杜絕鑒定人個人私自接受委托以及指派鑒定人在異地接受鑒定委托，防止出現(xiàn)受理委托的隨意性。

2.2 鑒定機構(gòu)審查

司法鑒定機構(gòu)收到委托，應當對委托的鑒定事項進行審查，重點是鑒定委托書是否載明委托人的名稱或者姓名、擬委托的司法鑒定機構(gòu)名稱、委托鑒定的事項、鑒定事項的用途以及鑒定要求等內(nèi)容。委托鑒定事項屬于重新鑒定的，應當在委托書中注明。對屬于本機構(gòu)司法鑒定業(yè)務的范圍，委托鑒定事項的用途及鑒定要求合法，提供的鑒定材料真實、完整、充分的鑒定委托，鑒定機構(gòu)應當予以受理。對不屬于鑒定業(yè)務范圍的，鑒定機構(gòu)應當及時告知委托方，而不能自行轉(zhuǎn)委托或超出業(yè)務范圍接受委托，進行鑒定。對提供的鑒定材料不完整、不充分的，司法鑒定機構(gòu)可以要求委托人補充；委托人補充齊全的，可以受理。委托人要求或者暗示司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人按其意圖或特定目的提供鑒定意見的，司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人應當拒絕，必要時可做退案處理。

2.3 決定是否接受委托

對于刑事訴訟中涉及專門性問題的司法鑒定，除自訴案件外，一般只接受公安司法機關的委托，并由公安司法機關出具鑒定委托書；對于尚未進入訴訟程序，公安司法機關要求當事人提供鑒定意見作為立案依據(jù)的，可以接受當事人的委托，并由當事人出具委托書。筆者建議，鑒定機構(gòu)接受個人委托，盡可能由律師事務所進行。

2.4 嚴格受理特殊事項的委托

筆者認為，公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的鑒定，只能由人民法院委托，鑒定機構(gòu)不應接受個人或者其他單位、企業(yè)委托；刑事訴訟案件法醫(yī)精神疾病的鑒定應由公安司法機關委托，政府機關和信訪等部門不能作為委托主體。

2.5 制定相應的受理程序

司法鑒定機構(gòu)要制定相應的受理程序，設立專門的案件受理部門或由專人負責案件受理，做好鑒定材料的初步審查、登記、保管和移交工作。

2.6 簽訂司法鑒定協(xié)議書

司法鑒定協(xié)議書是確定委托與受理的重要環(huán)節(jié)，是確保司法鑒定活動依法進行的前提條件，也是日后處理投訴的重要依據(jù)。司法鑒定協(xié)議書項目要齊全、規(guī)范，內(nèi)容必須經(jīng)雙方確認；涉及鑒定中檢材可能耗盡、損壞、無法完整退還的，無論那種情形，需事先經(jīng)委托人認可，并在協(xié)議書中載明；變更協(xié)議書內(nèi)容，必須經(jīng)雙方協(xié)商確定，并有雙方同意變更的書面材料，不能單方變更。在協(xié)議中要特別注意：一是委托方提供材料不全的，或因鑒定工作需要補充材料的，鑒定機構(gòu)應當告知委托方補充。鑒定人不得自行接受當事人一方提供的未經(jīng)質(zhì)證的材料，鑒定材料未經(jīng)質(zhì)證的，不能作為鑒定的依據(jù)。二是接受重新鑒定委托時，要求委托單位將原鑒定情況作簡要說明，并將原鑒定報告、鑒定材料一并提交。三是因鑒定需要耗盡或者損壞檢材，無法完整退還檢材的，應當事先告知委托方并征求當事人同意。四是接受材料，要有材料交接簽收手續(xù)。五是要有回避提示。只要有利害關系，有可能影響司法鑒定人獨立、客觀、公正進行鑒定的，都應當回避。六是鑒定機構(gòu)在聘請專家會診、鑒定人外出查驗等收取相關費用時，應當經(jīng)雙方協(xié)商，簽訂協(xié)議，避免鑒定意見不利時，導致產(chǎn)生投訴問題。

3 司法鑒定實施中應注意的問題

3.1 嚴格遵守鑒定程序

程序合法才能保證實體正確，司法鑒定程序規(guī)則是司法鑒定機構(gòu)和鑒定人開展鑒定活動和實施管理的基礎，也是司法機關評斷鑒定意見的合法性、科學性、客觀性的重要依據(jù)。這就必須要求司法鑒定人在實施司法鑒定過程中做到程序、技術(shù)、手段、方法和鑒定標準等都應符合相關法律、法規(guī)和技術(shù)規(guī)范。為規(guī)范鑒定程序，鑒定人對鑒定過程要進行實時記錄，記錄要做到準確和完整，記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內(nèi)容應當真實、客觀、準確、完整、清晰，記錄的文本或者音像載體應當妥善保存。凡是鑒定過程和意見書需要鑒定人簽字的，必須由鑒定人本人簽名，不得由他人代為簽名。特別需要注意的事項有：一是被鑒定人與被檢查人要一致，防止假冒；二是對女性檢查時，應當有女性鑒定人或女工作人員在場；三是對未成年人進行檢查時，應當通知其監(jiān)護人到場；四是進行法醫(yī)精神疾病鑒定或尸體解剖時，應當通知委托人或被鑒定人、死者的近親屬或監(jiān)護人到場；五是到現(xiàn)場提取檢材的，應當通知委托人到場。

3.2 遵守技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范

《司法鑒定程序通則》第二十二條明確規(guī)定：“司法鑒定人進行鑒定，應當依下列順序遵守和采用該專業(yè)領域的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范：（一）國家標準和技術(shù)規(guī)范；（二）司法鑒定主管部門、司法鑒定行業(yè)組織或者相關行業(yè)主管部門制定的行業(yè)標準和技術(shù)規(guī)范；（三）該專業(yè)領域多數(shù)專家認可的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范。不具備前款規(guī)定的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范的，可以采用所屬司法鑒定機構(gòu)自行制定的有關技術(shù)規(guī)范?！边@里著重強調(diào)司法鑒定機構(gòu)采用自行制定的有關技術(shù)規(guī)范：一是使用“自制的技術(shù)規(guī)范”的前提只能是《決定》規(guī)定的鑒定業(yè)務范圍內(nèi)沒有國家標準、行業(yè)標準、專家認可的專業(yè)標準的個別特殊新興專業(yè)或個別鑒定事項；二是“自制的技術(shù)規(guī)范”必須要有充分的、沒有爭議的科學依據(jù)和系統(tǒng)的實驗與實用數(shù)據(jù)，從鑒定理論和實踐證明其是正確無誤的；三是“自制的技術(shù)規(guī)范”的使用應當經(jīng)過一定的審查論證程序，如必須經(jīng)過本機構(gòu)同行業(yè)專家的考察、盲測、試用，地區(qū)或全國同行業(yè)權(quán)威專家的審查論證，并經(jīng)過主管科研部門組織鑒定驗收獲得通過且同意用于鑒定的。

3.3 鑒定人出庭是鑒定工作的沿續(xù)

《決定》第十一條規(guī)定：“在訴訟中，當事人對鑒定意見有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應當出庭作證?！彼痉ㄨb定人出庭質(zhì)證是司法鑒定工作的延續(xù)，是法律賦予司法鑒定人的義務。司法鑒定人出庭質(zhì)證，有利于法庭查明事實真相，提高司法公信力并化解矛盾，使當事人服判息訴。為此，新修訂的刑訴法作出了新的規(guī)定：鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；且民訴法規(guī)定，支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。按照相關規(guī)定，司法行政機關將予以行政處罰。為保證司法鑒定人出庭質(zhì)證的合法權(quán)益，國務院于2006年12月8日頒發(fā)的《訴訟費用交納辦法》，第二章訴訟費用交納范圍包括：鑒定人在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼。同時第十一條又規(guī)定，費用由人民法院按照國家規(guī)定標準代為收取。由于國家至今都沒有規(guī)定標準，這張空頭支票就無法兌現(xiàn)，懇請有關部門盡快制定出標準，確保司法鑒定人出庭作證的合法權(quán)益。因此，司法鑒定人不能以未收到出庭費用為由拒絕出庭，正確的做法是，出庭后向人民法院提出，如還不能解決，可通過訴訟途徑來維護合法權(quán)益。

[1]何家弘.司法鑒定概論[M].北京：北京大學出版社，2010：26.

[2]鄒明理.新《民事訴訟法》司法鑒定立法的進步與不足[J].中國司法鑒定，2012，（6）：1-6.