陳忠謙

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國際商事仲裁實踐新趨勢與發(fā)展探討

陳忠謙*

2008年國際金融危機后，國際經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生了新的變化，并引發(fā)了國際經(jīng)濟(jì)規(guī)則的調(diào)整；中國的經(jīng)濟(jì)同時取得了舉世矚目的成就，成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體。在這樣的背景下，筆者認(rèn)為，國際商事仲裁實踐將會出現(xiàn)新的發(fā)展趨勢，也要求有相應(yīng)的發(fā)展對策。

國際商事仲裁實踐 趨勢 對策

在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中，國際商事仲裁憑借其對當(dāng)事人意思自治的充分尊重和多年來形成的公信力，成為解決國際商事糾紛的重要機制。世界經(jīng)濟(jì)一體化的不斷加強，國際貿(mào)易和國際投資的迅速發(fā)展，世界市場的全面形成，為中國國際商事仲裁的改革和發(fā)展提供了豐沃的土壤。因應(yīng)加入WTO的需要，中國于1994年頒布了《中華人民共和國仲裁法》，建立了現(xiàn)代意義上的商事仲裁制度。由此，中國內(nèi)地的商事仲裁事業(yè)經(jīng)歷了從無到有、從小到大的輝煌歷程；中國國際商事仲裁事業(yè)也伴隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的騰飛，取得了飛速的發(fā)展。在經(jīng)濟(jì)全球化和中國已加入WTO的背景下，中國國際商事仲裁的實踐出現(xiàn)了新的發(fā)展趨勢。

一、中國經(jīng)濟(jì)的騰飛和持續(xù)發(fā)展，影響國際商事仲裁的趨勢

（一）十八屆三中全會確立的全面深化改革的方略將影響國際商仲裁的發(fā)展

中國于去年11月份召開了十八屆三中全會，確立了全面深化改革的方略，有人形象地稱之中國改革開放的升級版或2.0版。在改革開放1.0版時代，中國經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出如下特征：（1）經(jīng)濟(jì)增長方式以粗放型為主。利用中國的人口紅利和低成本優(yōu)勢，依靠土地、自然資源等生產(chǎn)要素的大量投入和擴(kuò)張實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的增長；（2）改革開放以吸引資金、技術(shù)、管理經(jīng)驗為主，著重于發(fā)展加工制造業(yè)，引入了大量的三資企業(yè)；（3）對外來投資缺乏選擇。為達(dá)到單純的經(jīng)濟(jì)增長目標(biāo)，對于外來投資饑不擇食，不作選擇，不顧生態(tài)環(huán)境以及不可再生資源的可持續(xù)利用；（4）對外來投資實行超國民待遇。不僅使國家稅收大量流失，還造成本地企業(yè)與外來投資者的不平等競爭；（5）貿(mào)易談判中缺乏話語權(quán)，完全按外國規(guī)則行事，使中方處于不利境地；（6）對外開放逐步推進(jìn)，由加工業(yè)到服務(wù)業(yè)。

如果說改革開放1.0版的側(cè)重點在于采取優(yōu)惠政策吸引外資，引進(jìn)技術(shù)、管理經(jīng)驗的話，2.0版則明確了對內(nèi)對外開放相互促進(jìn)、引進(jìn)來和走出去更好結(jié)合。十八屆三中全會確立的目標(biāo)非常清晰地表明，世界經(jīng)濟(jì)中應(yīng)有中國的聲音，應(yīng)有中國的元素。正是在這樣的背景下，中國于去年建立了中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)。在貿(mào)易方面，上海自貿(mào)區(qū)強調(diào)與國際貿(mào)易和投資規(guī)則的接軌，通過“準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單管理”模式，使自貿(mào)區(qū)成為物流集散中心，大進(jìn)大出，加工貿(mào)易比較發(fā)達(dá)，對周邊地區(qū)形成強大的輻射作用，帶動區(qū)域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；在金融方面，上海自貿(mào)區(qū)能夠?qū)崿F(xiàn)利率市場、匯率自由匯兌、金融業(yè)對外開放、金融產(chǎn)品的創(chuàng)新以及離岸金融業(yè)務(wù)的開放式區(qū)域。最新的信息表明，中國還將建立兩個自由貿(mào)易試驗園區(qū)，一個是天津自貿(mào)區(qū)，另一個是粵港澳自貿(mào)區(qū)。與上海自貿(mào)區(qū)側(cè)重于金融改革試點不同，粵港澳自貿(mào)區(qū)屬于區(qū)域性自貿(mào)區(qū)，更多側(cè)重于對外，著眼于廣東省與香港、澳門兩地的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，更側(cè)重于珠三角地區(qū)經(jīng)濟(jì)整合，是三大發(fā)達(dá)地區(qū)強強聯(lián)合，優(yōu)勢互補。我國自由貿(mào)易區(qū)在建設(shè)、開放過程中取得的經(jīng)驗，很快就可以在全國迅速推開。如國內(nèi)最新修改了《公司法》，就是借鑒上海自貿(mào)區(qū)的經(jīng)驗，實行新的企業(yè)注冊登記制度。在改革開放的2.0版時代，中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展會呈現(xiàn)如下特征：（1）從資金、技術(shù)的引進(jìn)到參與規(guī)則的制訂，中國參與世界經(jīng)濟(jì)的機會越來越多。中國如今是世界第二大經(jīng)濟(jì)體和世界最大貨物貿(mào)易國，且經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度和潛力還非常大。在此情況下，不能僅僅只是學(xué)習(xí)者和遵循者，而是要更加積極地參與全球的治理，參與規(guī)則的制訂。中國企業(yè)不僅要做規(guī)則的遵守者，更要參與規(guī)則的制訂，作規(guī)則的制訂者。這在2009年在哥本哈根召開的聯(lián)合國氣候會議上已經(jīng)初露端倪，在該次會議中，中國強有力地表達(dá)了自己的聲音。將來中國還要更多地參與規(guī)則本身的討論，很可能是新的趨勢。（2）對外來投資將會作出科學(xué)合理的選擇，將會向環(huán)保、低碳、節(jié)能產(chǎn)業(yè)方向發(fā)展。（3）勞動密集型產(chǎn)業(yè)將逐步轉(zhuǎn)向資本密集型、知識密集型、智能型產(chǎn)業(yè)。（4）中國制造將逐步轉(zhuǎn)向中國創(chuàng)造，發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)、現(xiàn)代工業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)。（5）由局部開放向全方位開放推進(jìn)。

與大的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境與發(fā)展模式相適應(yīng)，在改革開放1.0版時代，常見的涉外經(jīng)濟(jì)糾紛類型主要為來料加工、來件裝配、來樣加工和中小型補償貿(mào)易糾紛、進(jìn)出口貿(mào)易糾紛、三資企業(yè)合作、經(jīng)營、承包合同糾紛。中國的國際商事仲裁也是圍繞著這些糾紛展開，處理糾紛的依據(jù)，除依據(jù)我國法律規(guī)定必須適用我國的法律的情形外，大多數(shù)情形下都按合同的約定、國際商事規(guī)則、慣例進(jìn)行。而這些合同和交易規(guī)則、慣例，大都體現(xiàn)了外方當(dāng)事人的意思。伴隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)變，經(jīng)濟(jì)糾紛類型也將發(fā)生相應(yīng)的變化，傳統(tǒng)類型經(jīng)濟(jì)糾紛存在的同時，將會出現(xiàn)更多的知識產(chǎn)權(quán)糾紛、技術(shù)交易糾紛、投資糾紛、金融及其衍生品糾紛、其他現(xiàn)代服務(wù)業(yè)糾紛等新型糾紛。伴隨著中國企業(yè)參與規(guī)則制訂的增多，糾紛處理依據(jù)的規(guī)則也將發(fā)生轉(zhuǎn)變。一方面，合同將會更多的體現(xiàn)中國企業(yè)、當(dāng)事人的意志；另一方面，國際商事規(guī)則也將體現(xiàn)中國企業(yè)的聲音，向有利于中國企業(yè)方向發(fā)展。這都會對國際商事仲裁的實踐產(chǎn)生影響。

（二）中國企業(yè)的走出去戰(zhàn)略，將會影響國際商事仲裁的發(fā)展

中國的改革開放，取得了舉世矚目的成就。據(jù)世貿(mào)組織秘書處初步統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2013年中國已經(jīng)成為世界第一貨物貿(mào)易大國。隨著中國改革開放的持續(xù)發(fā)展，中國企業(yè)逐步發(fā)展壯大。最新的數(shù)據(jù)表明，中國實有企業(yè)已經(jīng)突破了1400多萬家。如果說過去30年，中國的對外開放政策是讓世界投資中國；今天，我們可以看到，十八屆三中全會將成為一個重大的推動力，來推動中國的企業(yè)走出去投資世界。有人形象地說，在30多年前，中國的改革開放實際上是要使中國國際化、全球化，特別是經(jīng)濟(jì)全球化；而今天或者說今后，實際上是中國在投資世界的過程之中，將使世界中國化，使得中國的企業(yè)更加有機會投資世界。統(tǒng)計顯示， 2013年，中國境內(nèi)投資者共對全球154個國家和地區(qū)的境外企業(yè)直接投資。①截止到2013年底，中國境外直接投資累計超過6300億美元，從收購資源到收購技術(shù)，從央企到民企，中國企業(yè)“走出去”的步伐進(jìn)一步加快，并已成為世界第三大對外投資國。②

中國的海外貿(mào)易額在增加,中國企業(yè)在對外貿(mào)易中不可避免地要產(chǎn)生出更多的爭議。但中國國內(nèi)仲裁機構(gòu)在爭議中的身影卻并不多見。相反,國際仲裁機構(gòu)涉及中國當(dāng)事人的仲裁案數(shù)量則在增加之中。近10年來，中國企業(yè)國外仲裁之路走得十分艱辛。由于中外商事仲裁所追求的價值觀、仲裁理念不同，中外仲裁法、仲裁規(guī)則規(guī)定的差異，中外法律傳統(tǒng)、文化傳統(tǒng)乃至中外籍仲裁員思維方式的差異，使得中國企業(yè)國外仲裁案件大多是折戟沉沙、十案九敗，最終以高額或巨額美元賠償外方當(dāng)事人的慘敗局面告終，某些中資企業(yè)甚至因高額或巨額賠償費而倒閉。

為何中國企業(yè)會放棄中國仲裁機構(gòu)而選擇國外仲裁?究其原因，與我們的經(jīng)濟(jì)主體在談判中居于劣勢地位相關(guān)。如果說，在中國本土企業(yè)力量弱小的時候，經(jīng)濟(jì)活動的話語權(quán)掌握在對方手中；而隨著中國企業(yè)的成長及走出去，中國企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中的話語權(quán)將大大加強。以國際貿(mào)易糾紛的處理來說，從合同語言習(xí)慣、文本到法律的選擇適用，再到糾紛解決機構(gòu)的選擇，仲裁庭審語言的選擇等等，都會逐漸體現(xiàn)出中國企業(yè)的意志。這勢必會影響到國際商事仲裁實踐的發(fā)展。

（三）中國思維、文化將影響國際商事仲裁的發(fā)展

對于普世價值的核心理念，如法律面前一律平等、契約自由、法治精神等內(nèi)容，國際商事仲裁實踐無疑是要堅守和發(fā)揚的，但同時，在強調(diào)這些內(nèi)容與理念的同時，大家都不能回避一個事實，即法律從制定到遵守再到適用，均是由活生生的人來完成的。這些人的理想、信念和法律認(rèn)識，均無時無刻地影響到其思維和行為，影響到法律的制定、遵守、執(zhí)行和裁判。理念的背后是文化，是幾千年文化的積淀。思維方式、文化的影響是潛在的、無形的，但又是客觀存在的，無形的力量甚至大于有形的力量和影響。

在國際商事仲裁實踐中，思維方式、文化對仲裁的影響無處不在。以仲裁中調(diào)解制度來說明這個問題。在仲裁中開展調(diào)解工作，對于中國人來說，是理所當(dāng)然的事情，不具有程序上的任何不適當(dāng)性。而對于英美法系國家的人來說，則是不可思議的。中國仲裁實踐將調(diào)解的做法寫進(jìn)了仲裁規(guī)則，而且逐漸地為一些東西方的仲裁專家、學(xué)者認(rèn)同和稱贊，被譽為“東方經(jīng)驗”。中國1994年在制訂仲裁法時，寫進(jìn)了仲裁中可以調(diào)解的條文。③有些外國仲裁機構(gòu)也將調(diào)解吸收進(jìn)入其規(guī)則，如印度，于1996年8月16日頒布的第26號法令，制定1996年印度《仲裁和調(diào)解法》用以規(guī)范有關(guān)仲裁和調(diào)解。調(diào)解來源于中國古代“和為貴”、“中庸”的儒家思想，其所以能為仲裁吸收，實質(zhì)是因為這種文化適合市場主體的利益需求。正如許多貿(mào)易糾紛是因文化差異、語言以及商業(yè)習(xí)慣的不同引起一樣，不同的人生觀和價值觀，文化差異、語言差異及不同文化中的宗教和政治等因素都將影響仲裁的過程和結(jié)果。隨著世界經(jīng)濟(jì)的全球化進(jìn)程的加快，隨著中國經(jīng)濟(jì)話語權(quán)的加強，中國思維、文化對國際商事仲裁實踐的影響將更加突現(xiàn)。這種影響主要體現(xiàn)在三個方面：

1.辦案中要作到法、理、情的統(tǒng)一。人們常說，“法不容情”。一般認(rèn)為，法、理、情三者很難兼顧。其實“法”、“理”、“情”具有內(nèi)在的統(tǒng)一性。立法以情理為基礎(chǔ)，“法”是客觀的、穩(wěn)定的標(biāo)準(zhǔn)，是“理”的升華，它本來就是人類歷史傳統(tǒng)中“情”和“理”的積淀。只要“理”是真理，“情”是健康的真情，不僅不會和法律沖突，而且通過以情感人、以理服人，使法律的施行更加順暢有效。以法喻人、以理服人、以情動人；理生于情，理寓于情，理以節(jié)情，理以化情，以情為基礎(chǔ)，以理為指導(dǎo)。法治的最高境界就是情、理、法的和諧相融。

2.辦案中要懂得陰陽平衡，相生相克之理。事物的發(fā)展并非全部是對錯分明，世界上任何事物的整體內(nèi)部都存在著陰陽相生相克的關(guān)系，陰陽相生相克平衡萬物發(fā)展，陰陽相生相克極不平衡萬物毀滅，從事物的發(fā)展規(guī)律來講沒有不變的東西，只是有量變和質(zhì)變的區(qū)別而已。陰陽相生相克平衡，事物的整體才能穩(wěn)定和諧發(fā)展。陰陽互生也相克，陽盛陰衰陽克陰，陰盛陽衰陰克陽，相克極端就滅亡。在仲裁法律關(guān)系中，雙方當(dāng)事人也是相生相克的關(guān)系。雙方共同依約履行合同，實現(xiàn)合同目的，是相生關(guān)系；雙方相互監(jiān)督，避免違約行為出現(xiàn)，是相克關(guān)系。如一方違約，另一方追償過度，走向極端就會導(dǎo)致兩敗俱傷。這在建設(shè)工程案件中常會見到，如施工方逾期完工，建設(shè)方如果嚴(yán)格按照合同約定追究施工方逾期完工違約金，則在目前施工方利潤本來就不大的社會背景下，施工方出于成本利潤的平衡考慮，會停止施工，這反而會給建設(shè)方造成更大的損失。陰陽平衡相生陰陽都發(fā)展，陰陽平衡相克才能穩(wěn)定發(fā)展。

3.要堅持中庸和諧的辦案理念。商事糾紛是一種“君子之爭”，要求當(dāng)事人在仲裁過程中誠信合作，平心靜氣討論，平等對等協(xié)商，理性理智解決問題。仲裁要營造和諧氣氛，在處理案件過程中摒棄過時的陳舊的對抗的慣性思維模式，以人為本，仲裁模式要更加人性化，貫徹“和為貴”、“別得理不饒人”、“退一步海闊天空”、“多換位思考”等傳統(tǒng)文化理念，致力于修復(fù)和彌補當(dāng)事人之間的裂痕與分歧，注重調(diào)解，使當(dāng)事人心平氣和、心服口服，友好的化解糾紛，共同面對未來。

二、美國主導(dǎo)的新國際經(jīng)濟(jì)新秩序規(guī)則，影響國際商事仲裁的趨勢

2008年爆發(fā)了眾所周知的國際金融危機，這次危機對世界經(jīng)濟(jì)的格局產(chǎn)生了重大影響。根據(jù)統(tǒng)計，1990年美國的GDP占世界的26%，2001年達(dá)到峰值，占32%，此后直線下降，到2011年美國GDP占全球比重下降到21.6%。與美國比重下降對應(yīng)的，是中國在世界GDP比重的上升。2001年中國的GDP占世界的比重不到4％，2001年中國加入WTO以來，中國先后超越意大利、法國、英國。2008年中國超越德國，成為世界第三大經(jīng)濟(jì)體。2010年中國超越日本，成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體。2011年發(fā)布的《新興經(jīng)濟(jì)體藍(lán)皮書》預(yù)測，到2020年，中國經(jīng)濟(jì)總量有可能超越美國居世界第一。為確保美國第一的經(jīng)濟(jì)地位，金融危機后，美國從官方到學(xué)者，提出了重構(gòu)世界經(jīng)濟(jì)秩序的規(guī)劃。美國試圖通過泛太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)議（TPP）④、跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定（TTIP）⑤等排他性的區(qū)域貿(mào)易協(xié)議，重構(gòu)危機后的國際經(jīng)濟(jì)秩序。兩個自貿(mào)區(qū)謀求建立更廣泛的市場開放，取消絕大部分貨物的關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘，改善服務(wù)業(yè)市場準(zhǔn)入條件，實現(xiàn)貿(mào)易和投資的自由化，形成商品、服務(wù)和資本、技術(shù)、人員等生產(chǎn)要素自由流動的“大區(qū)”。兩個自貿(mào)易區(qū)也就是要打造高標(biāo)準(zhǔn)的自由貿(mào)易協(xié)定（FTA），其內(nèi)容比自由貿(mào)易協(xié)定(FTA)更為廣泛，自由化程度也更高，這個協(xié)定將使多邊貿(mào)易規(guī)則靠邊站，一定程度上也架空了多邊貿(mào)易規(guī)則（WTO）。世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易規(guī)則的變化，勢必會對經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的流向產(chǎn)生重大影響，有專家認(rèn)為，兩項談判對中國乃至全球的影響“舉足輕重”，有可能架空世貿(mào)組織、亞太經(jīng)合組織、打亂“10+X”為主的亞洲區(qū)域合作進(jìn)程，會給中國參與國際競爭設(shè)置障礙，中國有可能被驅(qū)趕到新的國際貿(mào)易體系的邊緣，將面臨著“二次入世”的危險。中國企業(yè)未來在參與國際競爭的過程中將面臨對新的限制，參與國際投資活動將受到阻礙，國際競爭力將被削弱。隨著兩大自貿(mào)區(qū)的建立，由于“貿(mào)易擴(kuò)大”和“貿(mào)易轉(zhuǎn)移”效應(yīng)，將明顯增加和刺激美歐的貿(mào)易和出口，而處于兩大自貿(mào)區(qū)以外的國家貿(mào)易和出口相應(yīng)會明顯下降。中國要高度重視美國主導(dǎo)的自貿(mào)區(qū)對WTO的邊緣化?？梢栽O(shè)想，中國作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，在國內(nèi)社會、政治保持穩(wěn)定的情況下，經(jīng)濟(jì)將會持續(xù)向前發(fā)展。因此，不管是泛太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)議（TPP），還是跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定（TTIP），其作用的發(fā)揮都離不開中國的參與。但另一方面，中國自身也要加快改革開放的進(jìn)程，更加主動積極地參與制定新一輪國際經(jīng)濟(jì)特別是貿(mào)易投資規(guī)則，雙邊、多邊加快構(gòu)建中國版本的自貿(mào)區(qū)網(wǎng)絡(luò)。

以美國為主導(dǎo)的全球規(guī)則變局，在導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生變化的同時，不可避免地會影響到糾紛的發(fā)生和解決，解決糾紛依據(jù)的規(guī)則將逐步向TPP規(guī)則及TTIP規(guī)則靠攏，這將會對國際商事仲裁的發(fā)展產(chǎn)生深刻的影響。

三、新技術(shù)、新材料、新能源的發(fā)展，將影響國際商事仲裁的趨勢

21世紀(jì)是信息化、網(wǎng)絡(luò)化的時代。隨著信息化社會的日漸成熟，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為日常商事交往的一個重要平臺，尤其是各種網(wǎng)上交易更是蓬勃發(fā)展。美國著名的高科技市場研究機構(gòu)Forrester Research報告稱，全球電子商務(wù)交易額連年攀升，至2009年年底，全球電子商務(wù)交易額則達(dá)到161357億美元，2010年，全球電子商務(wù)交易額達(dá)到194697億美元。我國的互聯(lián)網(wǎng)用戶、手機用戶及電子商務(wù)市場交易呈連年增長態(tài)勢,截至2013年6月底,我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)到5.91億,互聯(lián)網(wǎng)普及率為44.1%；我國手機用戶總數(shù)在2013年也首次超過10億。2013年，中國電子商務(wù)市場交易規(guī)模達(dá)10.2萬億元，其中B2B電子商務(wù)市場交易額達(dá)8.2萬億元，網(wǎng)絡(luò)零售超過1.8萬億元，中國已超越美國成為世界第一大網(wǎng)絡(luò)零售國。

新一代互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)來勢更為迅猛，新興業(yè)態(tài)層出不窮，超出預(yù)期、超出想象，正悄然顛覆著傳統(tǒng)的組織體系和商業(yè)模式。在互聯(lián)網(wǎng)條件下，交易雙方的文件材料從表現(xiàn)方式到傳遞，均以電子化的方式體現(xiàn)和保存。互聯(lián)網(wǎng)的迅速普及，對社會的結(jié)構(gòu)、政治形態(tài)、交往方式、管理模式、經(jīng)濟(jì)運行、教育模式等諸多方面產(chǎn)生了重要影響。它從根本上改變了人們獲取信息的方式，也大大改變了人們的交流模式，當(dāng)人們通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)發(fā)送電子郵件、視頻聊天、電子購物、虛擬旅游、交互式娛樂，或漫游于電子圖書館、遠(yuǎn)程教育等一系列網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用平臺時，人們的生活觀念、消費觀念、教育觀念等都會發(fā)生相應(yīng)的變化。但筆者注意到，在互聯(lián)網(wǎng)這么大的平臺上，卻看不到法律人的身影，法律人對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、參與明顯不足。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，仲裁法律制度作為上層建筑的一個部分，必須適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，服務(wù)于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)，而不是相反?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展對于國際商事仲裁制度的重要影響，主要體現(xiàn)在三個方面：1.互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)為國際商事仲裁提供了更為廣闊的宣傳、推廣、教育平臺；2.隨著互聯(lián)網(wǎng)及電子商務(wù)的發(fā)展，電子商務(wù)糾紛成為一種全新的糾紛類型，它為仲裁這一爭議解決方式提供了新的空間也提出了新的挑戰(zhàn)；3.隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)上仲裁成為可能，互聯(lián)網(wǎng)造就了一種全新的仲裁途徑。

與此同時，以美國為代表的創(chuàng)新模式在轉(zhuǎn)型，創(chuàng)新體現(xiàn)在社會經(jīng)濟(jì)、生產(chǎn)生活的方方面面。來自美國麻省MIT的創(chuàng)新實驗室和跨學(xué)科交叉領(lǐng)域，如電子墻、移動照明、功能玩具、第六感界面、數(shù)字話劇、納米傳感器、無線電力傳輸、智能手表等創(chuàng)新層出不窮。美國的風(fēng)投行業(yè)也在轉(zhuǎn)型，借助互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)勢，開始在更大范圍和自由度內(nèi)籌集資金，創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)起人可以通過互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)布項目，向全球的投資者募集資金。仲裁作為法律服務(wù)方式，必須適應(yīng)這些創(chuàng)新，為經(jīng)濟(jì)服務(wù)。可以預(yù)想，這些新型的經(jīng)濟(jì)模式隨著時間的推移，都將對國際商事仲裁的發(fā)展產(chǎn)生影響。

四、仲裁機構(gòu)的發(fā)展呈現(xiàn)出新的特點

(一)常設(shè)機構(gòu)仲裁在國際商事仲裁中將發(fā)揮更大的作用

根據(jù)是否在常設(shè)的專門仲裁機構(gòu)進(jìn)行仲裁，仲裁可以劃分為機構(gòu)仲裁和臨時仲裁。就世界范圍內(nèi)的國際商事仲裁實踐而言，常設(shè)仲裁機構(gòu)日趨受到人們的青睞。常設(shè)仲裁機構(gòu)之所以在解決國際商事爭議，特別是爭議標(biāo)的金額較大的案件中發(fā)揮著積極的作用，主要在于這些機構(gòu)自身所具有的優(yōu)勢。首先，各仲裁機構(gòu)一般都有自己的仲裁規(guī)則和建議當(dāng)事人采納的標(biāo)準(zhǔn)仲裁條款，這樣就使當(dāng)事人不必為如何使仲裁條款起草得更為全面、具體而絞盡腦汁。其次，仲裁機構(gòu)對仲裁員素質(zhì)和他們所具有的資格、能力和水平的保障，確保國際商事爭議切實得到獨立、公正的解決。再次，常設(shè)機構(gòu)設(shè)有專門的辦事機構(gòu)，這些辦事機構(gòu)位仲裁的進(jìn)行都提供了不同程度的便利條件。最后，最重要的是仲裁公信力的構(gòu)建，需要經(jīng)過長期不懈的努力，常設(shè)機構(gòu)擁有專門的工作團(tuán)隊，有利于打造仲裁公信力。

(二)各主要仲裁機構(gòu)所適用的仲裁規(guī)則的統(tǒng)一化趨勢

盡管各常設(shè)仲裁機構(gòu)均有自己的仲裁規(guī)則，這些仲裁規(guī)則在一些細(xì)節(jié)上存在著這樣或那樣的區(qū)別，但就其所規(guī)范的主要內(nèi)容而言，都是大同小異。其中主要包括：仲裁庭組成、包括仲裁員的指定方式及對仲裁員的異議及其處理、仲裁庭的管轄權(quán)限、仲裁地點及仲裁所使用的語文、仲裁申請書、答辯狀及其它書狀、證據(jù)的提出、仲裁審理方式、仲裁裁決的作出及其應(yīng)當(dāng)適用的法律等。其中，由聯(lián)合國貿(mào)法會在1985年主持制定的《國際商事仲裁示范法》，在協(xié)調(diào)和統(tǒng)一各國仲裁立法，各仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則方面，發(fā)揮了重要的作用?！秶H商事仲裁示范法》開創(chuàng)了仲裁法國際統(tǒng)一的現(xiàn)實途徑，已被40多個國家或者地區(qū)采納為本國或者本地區(qū)的法律，另外還有一些國家，如英國也依據(jù)示范法修改了本國仲裁法?！妒痉斗ā返膹V泛采用推動了國際商事仲裁立法的趨同。除此之外，聯(lián)合國貿(mào)法會于1976年制訂、2010年修訂的仲裁規(guī)則，也發(fā)揮了同樣重要的作用。

(三)仲裁機構(gòu)由傳統(tǒng)歐洲型向亞太型轉(zhuǎn)變

縱觀以前國際商事仲裁機構(gòu)，大多數(shù)在歐洲。如國際商會仲裁院ICCCA總部在巴黎，斯德哥爾歌摩仲裁院SCCCA總部在瑞典，倫敦國際仲裁院LCA總部在倫敦，世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心WIPOAC總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦。隨著亞太地區(qū)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，亞太地區(qū)國際商事仲裁也異常活躍。亞太地區(qū)各國家先后設(shè)立自己的國際商事仲裁機構(gòu)，如新加坡國際商事仲裁中心，新西蘭仲裁調(diào)解機構(gòu)，澳大利亞國際商事仲裁中心，日本商事仲裁協(xié)會等。世界上主要國際商事仲裁機構(gòu)都在亞太地區(qū)設(shè)立辦公室，如國際商會仲裁院在香港設(shè)立了香港分處，新加坡國際仲裁中心也多次到大陸來宣傳推廣業(yè)務(wù)。

五、發(fā)展對策

（一）推進(jìn)仲裁機構(gòu)自身改革，按照建立現(xiàn)代法律服務(wù)機構(gòu)的要求，完善治理結(jié)構(gòu)

1．仲裁機構(gòu)要去行政化

我國仲裁法第14條規(guī)定：“仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系?！敝俨脵C構(gòu)獨立于行政部門，是一個為市場交易主體提供特殊法律服務(wù)的社會組織，具有獨立性和專業(yè)性的顯著特點。但在我國，尚有部分仲裁機構(gòu)在機構(gòu)設(shè)置運作、人員管理和財務(wù)管理上并未完全實現(xiàn)獨立性。從長遠(yuǎn)來看，仲裁事業(yè)的持續(xù)發(fā)展依賴于仲裁機構(gòu)的獨立性，取決于仲裁服務(wù)的質(zhì)量和效率。這就要求理順各仲裁機構(gòu)與政府的關(guān)系，實現(xiàn)仲裁機構(gòu)的去行政化。廣州仲裁委員會在這方面已走在全國仲裁機構(gòu)的前列。廣州仲裁委實行獨立的法人治理結(jié)構(gòu)，不隸屬政府的任何部門，人、財、物上實現(xiàn)了完全獨立。下一步，仲裁委將進(jìn)一步實行機構(gòu)改革，嘗試建立法定機構(gòu)運行模式。

2．仲裁工作體制社會化，實行三權(quán)分立的法人治理結(jié)構(gòu)

廣州仲裁委員會在仲裁工作體制社會化方面，引入國際商事仲裁的先進(jìn)制度，在相關(guān)專業(yè)仲裁院中實行理事會、監(jiān)委會、仲裁庭三權(quán)分立、相互制衡的法人治理結(jié)構(gòu)。其中，理事會為決策機構(gòu)，監(jiān)委會為監(jiān)督管理機構(gòu)，仲裁庭為案件審理機構(gòu)。仲裁庭依法獨立審理案件,除依法接受司法監(jiān)督外,不受任何機構(gòu)或者個人的干預(yù)。

3．突出仲裁的專業(yè)優(yōu)勢，為社會提供更加專業(yè)的服務(wù)

市場經(jīng)濟(jì)日益發(fā)達(dá)，交易規(guī)則日益復(fù)雜，社會分工越來越細(xì)，社會分工的專業(yè)化導(dǎo)致了社會糾紛的專業(yè)化。依據(jù)市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則，仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)有自己的專業(yè)定位和發(fā)展方向，要走專業(yè)化發(fā)展之路。為提供更加專業(yè)的仲裁法律服務(wù)，廣州仲裁委員會近年來先后建立了廣州金融仲裁院、廣州知識產(chǎn)權(quán)仲裁院，并制訂了專門的仲裁規(guī)則、建立了專業(yè)的仲裁員名冊。除此之外，還要加強專業(yè)型仲裁員的仲裁業(yè)務(wù)培訓(xùn)。在本領(lǐng)域有影響力的專家固然對該領(lǐng)域的專業(yè)知識有著深刻的造詣，然而卻缺乏相關(guān)仲裁背景知識，因此有必要對這些專家進(jìn)行必要仲裁業(yè)務(wù)培訓(xùn)，以使仲裁法律知識與專業(yè)知識相結(jié)合更好的為當(dāng)事人服務(wù)。

4．放眼國際市場，走國際化發(fā)展道路

仲裁機構(gòu)要拋掉狹隘的地域仲裁觀念，樹立國際化發(fā)展思路。要打破地域羈絆，放眼世界，將仲裁業(yè)務(wù)從地區(qū)拓展到全國，從全國發(fā)展到世界。為發(fā)展好國際商事仲裁，廣州仲裁委員會在辦理大量涉外案件的基礎(chǔ)上，于2012年在南沙成立了國際仲裁中心。南沙國際仲裁中心是由廣州仲裁委員會、香港、澳門地區(qū)的仲裁機構(gòu)及法律專家共同組建設(shè)立的非盈利性的國際商事仲裁平臺。南沙國際仲裁中心提供粵、港、澳三地的仲裁規(guī)則及《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》供當(dāng)事人自主選擇適用；當(dāng)事人還可自主選擇適用的仲裁語言、香港、澳門的仲裁員及選擇不同的開庭地點來處理仲裁事務(wù)，仲裁中心提供的多樣化選擇更尊重當(dāng)事人的意思自治。

5．三種仲裁庭審模式并行，滿足不同當(dāng)事人的仲裁審理需求

目前國際上，學(xué)界共識的法系包括：大陸法系、英美法系及社會主義法系。與之相對應(yīng)的則是三種不同的審判模式，其中，大陸法系審判模式特點為：第一，重視實體法，除輕微的案件可以由一人獨任審判外，一般都采用合議制。第二，采用審問或者訊問制，法官通過訊問當(dāng)事人，根據(jù)所查明的事實做出判決。在開庭審理的過程中，法官居于主要的地位，發(fā)言需要經(jīng)過法官的許可，有關(guān)證據(jù)在當(dāng)事人不在場的情況下可以提出。開庭審判是以準(zhǔn)備好的案卷材料為線索進(jìn)行，法官審理案件首先考慮的是成文法典是如何規(guī)定的。第三，法院判決書一般比較簡單扼要，判決書的推理方式一般是大前提、小前提、結(jié)論。法官在作出判決時，首先應(yīng)當(dāng)考慮的是成文的法典是如何規(guī)定的。

英美法系審判模式特點為：第一，重視有關(guān)審判、訴訟程序、證據(jù)、判決執(zhí)行等程序法的規(guī)定，除高級上訴法院采取合議制外，一般采取獨任制。第二，在開庭審理時主要采用辯論制或?qū)|(zhì)制，法官只是中立的裁判者。證據(jù)必須在當(dāng)事人在場的情況下提出，否則無效。第三，除一般證人（事實證人）外，專家證人在訴訟中作用明顯，有一套完整的專家證人制度。第四，法院判決書一般都很長，多的可達(dá)到幾百頁，判決書的推理方式是從以往案例和有關(guān)制定法中歸納出的一般原則，然后得出適于本案的結(jié)論。

以我國為代表的社會主義法系審判模式特點為：第一，以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。第二，給予當(dāng)事人辯論權(quán)利，庭審方式以當(dāng)事人對抗性為主，法院依職權(quán)主持、指揮為輔。第三，當(dāng)事人舉證與法院依職權(quán)收集證據(jù)并存，當(dāng)事人舉證為主，法院收集調(diào)查證據(jù)為輔。

在國際商事仲裁實踐中，各仲裁機構(gòu)受所處法系文化的影響，其仲裁庭審模式與本國訴訟審判模式相比，帶有高度的相似性。而這三種模式則分別在澳門、臺灣、香港和內(nèi)地得到了不同的體現(xiàn)。對三種不同仲裁庭審模式的掌握和熟練運用，在全球經(jīng)濟(jì)一體化背景下，對于一個仲裁機構(gòu)來說具有特別的意義，其可以滿足不同國家或地區(qū)當(dāng)事人對其所熟悉的仲裁審理模式的需求，消除其對陌生仲裁審理模式的不信任感，降低其參與仲裁的成本。南沙國際仲裁中心具有天然的優(yōu)勢，其融合了兩岸四地的仲裁法律專家，這些專家對三大法系的審理模式與法律有著深入地了解并能夠熟練運用。目前，中心也正在發(fā)揮這些專家優(yōu)勢，致力于能夠在中心同時使用這三種不同的審理模式，為不同法域的當(dāng)事人提供不同的服務(wù)。中心還力求能夠在對三種審理模式進(jìn)行梳理總結(jié)的基礎(chǔ)上，融合不同模式的優(yōu)點，為當(dāng)事人提供更加優(yōu)質(zhì)、高效的仲裁服務(wù)。

（二）擴(kuò)大新技術(shù)在仲裁中的運用，積極推動網(wǎng)上仲裁

如前所述，互聯(lián)網(wǎng)已對人們的生活產(chǎn)生了很大影響，作為為經(jīng)濟(jì)活動提供法律服務(wù)的仲裁制度，應(yīng)是主動來適應(yīng)經(jīng)濟(jì)活動，而不是相反。以電子商務(wù)為例，電子商務(wù)，包括對司法活動產(chǎn)生了重大影響。以電子商務(wù)為例，電子商務(wù)的下單、支付均在網(wǎng)絡(luò)上完成，相關(guān)的通信數(shù)據(jù)也保存在網(wǎng)絡(luò)中，在雙方主要經(jīng)濟(jì)活動均已在網(wǎng)絡(luò)上完成的情況下，作為處理糾紛的司法仲裁服務(wù)，如采用傳統(tǒng)方式進(jìn)行，不僅增加了當(dāng)事人的成本，與電子商務(wù)的高效便捷相背離，也不符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律，面臨著被淘汰的可能性。生產(chǎn)關(guān)系要適應(yīng)生產(chǎn)力，制度要適應(yīng)新產(chǎn)業(yè)的新需求。正是適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展趨勢，中國于去年新修訂實施的《民事訴訟法》不僅將電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)，還進(jìn)一步認(rèn)可了在線審理方式，并對法院采用傳真、電子郵件等方式送達(dá)作出了規(guī)定。這些都給國際商事仲裁的發(fā)展帶來了啟示。從現(xiàn)實世界走向虛擬世界是人類社會的一大飛躍，從常規(guī)仲裁到網(wǎng)上仲裁則是仲裁爭議解決方式的一大飛躍，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日新月異以及網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，網(wǎng)上仲裁必將成為一種重要的、替代性的爭議解決方式。因此，仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)積極加強對網(wǎng)上仲裁的研究和投入，力爭實現(xiàn)和普及網(wǎng)上仲裁模式。在目前條件下，應(yīng)盡可能地在送達(dá)、證據(jù)、庭審模式上實現(xiàn)突破。

（三）加強仲裁文化建設(shè)，兼容并蓄，提升服務(wù)能力與水平，打造國際商事仲裁公信力

仲裁文化是指與仲裁有關(guān)的理念、規(guī)范、規(guī)則、制度和行為方式的總和。在國際商事仲裁中，不僅要注重對中國傳統(tǒng)文化的繼承和發(fā)揚，對于其他國家和地區(qū)的優(yōu)秀仲裁文化，尤其是國際商事仲裁實踐中證明具有共性的仲裁理念、價值觀念、思維方式、運作模式等，仲裁機構(gòu)都應(yīng)予吸引和發(fā)揚。如我國傳統(tǒng)文化中的互諒互讓、以和為貴、追求和諧的和合文化，國際商事仲裁實踐中的意思自治、公道正派、獨立公正、公平合理、高效勤勉自律等，仲裁人應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)、深刻體會、充分利用，不斷提高文化修養(yǎng)、增強文化底蘊，使我們的仲裁實踐能夠與國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的根本要求相適應(yīng)，從根本上促進(jìn)中國國際商事仲裁事業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

仲裁機構(gòu)還應(yīng)注重提高服務(wù)意識與能力，提升仲裁的公信力。仲裁制度的先天契約性決定了仲裁只有具備過硬的辦案質(zhì)量和效率，形成公信力，樹立起品牌和口碑，才能獲得長遠(yuǎn)發(fā)展。因此，仲裁機構(gòu)要緊緊圍繞建設(shè)社會公信力這個中心開展工作，包括仲裁機構(gòu)軟硬件建設(shè)、機構(gòu)管理、案件管理制度建設(shè)、仲裁隊伍建設(shè)、仲裁服務(wù)和仲裁形象建設(shè)、精神面貌和作風(fēng)素質(zhì)建設(shè)等，要把仲裁服務(wù)品牌建設(shè)和社會公信力建設(shè)緊密結(jié)合起來，努力構(gòu)筑社會對仲裁事業(yè)的專業(yè)信賴和品質(zhì)信賴。

New Trends and Development Exploring of International Commercial Arbitration Practice

By Chen Zhongqian

After the international financial crisis in 2008, new changes have taken place in international economic pattern, and causing the adjustment of international economic rules; China's economy has made remarkable achievements at the same time, to become the world's second-largest economy. In this context, the author believes that there will be a new development trend of international commercial arbitration practice, which also requires a corresponding development countermeasures.

The trend of international commercial arbitration practice ; Trend ;Countermeasure

① 貿(mào)促會：中國企業(yè)對外投資還有很大增長空間，http://business.sohu.com/20140416/n398350488.shtml，2014年4月20日訪問。

② 參見《我國境外投資超6300億美元 成世界第三大對外投資國》，http://finance.ifeng.com/a/20140424/12189220_0.shtml，2014年4月24日訪問。

③ 見《中華人民共和國仲裁法》第五十一條、第五十二條。

④ TPP成員國包括美國、智利、秘魯、越南、新加坡、新西蘭、馬來西亞、文萊、澳大利亞、日本等12個國家。以往大多數(shù)自貿(mào)區(qū)協(xié)議主要限于降低商品關(guān)稅，促進(jìn)服務(wù)貿(mào)易，很少涉及勞工和環(huán)境保護(hù)。而TPP不僅將規(guī)定取消或降低商品關(guān)稅，還將涵蓋安全標(biāo)準(zhǔn)、競爭政策、技術(shù)貿(mào)易壁壘、食品安全、知識產(chǎn)權(quán)、政府采購以及綠色增長和勞工保護(hù)等，標(biāo)準(zhǔn)之高和覆蓋領(lǐng)域之廣遠(yuǎn)超一般自貿(mào)區(qū)協(xié)議?，F(xiàn)在看來，TPP無疑已經(jīng)成為美國重新塑造亞太經(jīng)貿(mào)格局、強化經(jīng)濟(jì)控制能力的新工具。如按目前的發(fā)展趨勢，它或?qū)⒏淖儊喬貐^(qū)現(xiàn)有經(jīng)貿(mào)格局，深刻影響后危機時代的全球經(jīng)貿(mào)關(guān)系和區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作，并將對區(qū)域內(nèi)其他形式的多邊貿(mào)易體系構(gòu)成沖擊。

⑤ TTIP是指美國和歐盟雙方通過削減關(guān)稅、消除雙方貿(mào)易壁壘等來發(fā)展經(jīng)濟(jì)、應(yīng)對金融危機的貿(mào)易協(xié)定。該協(xié)定的談判在2013年6月啟動。談判一旦達(dá)成協(xié)議，意味著歐美自貿(mào)區(qū)成形。這將一舉成為世界上最發(fā)達(dá)和規(guī)模最大的自由貿(mào)易區(qū)，對歐美經(jīng)濟(jì)乃至全球貿(mào)易格局14:12 2019/3/11和規(guī)則的演變無疑都將產(chǎn)生重大影響。美歐高調(diào)推進(jìn)TTIP，并非僅僅因為經(jīng)濟(jì)因素，重掌國際貿(mào)易，主導(dǎo)全球貿(mào)易“話語權(quán)”，才是其背后的真正動因。發(fā)展中國家的崛起，特別是新興市場國家經(jīng)濟(jì)力量的快速提升，打破了原有的全球經(jīng)貿(mào)、財富聚集的格局。隨著經(jīng)濟(jì)實力的提升，發(fā)展中國家在國際舞臺上的影響力和話語權(quán)不斷增加，使得歐美通過主導(dǎo)全球多邊規(guī)則獲得更多經(jīng)貿(mào)利益的企圖化為泡影，這也成為多哈回合談判久拖不決直至擱淺的最重要的原因之一。同時，發(fā)展中國家在全球自貿(mào)協(xié)定熱潮中表現(xiàn)積極，長此以往美歐等國在國際貿(mào)易規(guī)則制定中的領(lǐng)導(dǎo)地位會逐步喪失。因此，形成新一輪沒有新興市場國家參加的全球規(guī)則談判，重塑全球的新貿(mào)易規(guī)則，重新掌握國際貿(mào)易領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，抑制發(fā)展中國家日益上升的影響力，成為歐美兩大經(jīng)濟(jì)體的共同目標(biāo)。

（責(zé)任編輯：徐朝霞）