2012年，中國對外直接投資已高達(dá)878億美元，成為世界第三大對外投資國。雖然從資產(chǎn)規(guī)模上看我國海外投資事業(yè)收獲不少，但是投資失敗率也很高。研究報告指出，過去20年里全球大型企業(yè)兼并案中取得預(yù)期效果的比例低于50%，而具體到中國則有67%的海外投資不成功，尤其礦產(chǎn)資源等領(lǐng)域的投資，幾乎成為失敗收購的重災(zāi)區(qū)。僅2013年前三季度，就有大量大型礦企并購案以失敗告終。

“以防為主”應(yīng)對海外投資風(fēng)險

中國企業(yè)海外并購的失利，也讓我們認(rèn)識到海外投資存在著一定風(fēng)險，要謹(jǐn)慎對待。中國企業(yè)要想真正“走出去”，在海外完成投資，并且取得良好的收益，就必須強(qiáng)化自身的風(fēng)險意識，時刻警惕在海外并購中可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險。

對此，國浩律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人、律師王衛(wèi)東認(rèn)為，雖然中國企業(yè)迎來了迄今為止海外并購的最佳時期，但也存在一些不足，只有認(rèn)識不足才能防范風(fēng)險。第一，對外投資累計規(guī)模較低。盡管中國對外出口額在全球出口額中的比例已經(jīng)躍升至10%，但中國對外投資累計規(guī)模卻僅為世界外商投資總規(guī)模的1%，約為外商對華投資累計規(guī)模的10%；海外并購的金額只有美國的10%。第二，投資主體單一。國有企業(yè)“走出去”是目前我國海外并購的主要特征，但“主權(quán)基金”受到西方國家的普遍猜忌。并購發(fā)生地對中國企業(yè)并購背后的政府行為的質(zhì)疑和審查，是并購失敗率高居不下的重要因素。第三，并購技巧有待改善。國內(nèi)投行、律師、會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)不發(fā)達(dá)，導(dǎo)致國內(nèi)企業(yè)海外并購缺乏技巧。根據(jù)有關(guān)機(jī)構(gòu)測算，與英美發(fā)達(dá)國家相比，我國海外并購失敗率達(dá)到12%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過發(fā)達(dá)國家2%的比率。

與此同時，我國企業(yè)“走出去”承擔(dān)的風(fēng)險也越來越大。據(jù)王衛(wèi)東介紹，中國企業(yè)過去僅需承擔(dān)生產(chǎn)經(jīng)營風(fēng)險，而現(xiàn)在卻要承擔(dān)更為復(fù)雜的國際競爭風(fēng)險，而這種風(fēng)險主要表現(xiàn)在兩方面。一是政治風(fēng)險，其主要指一個國家對外國投資者可能采取的改變其預(yù)期投資收益的各種手段，最終體現(xiàn)為對當(dāng)?shù)胤森h(huán)境的影響，如任意修改法律、征收征用資產(chǎn)、提高稅負(fù)、限制利潤匯出、限制換匯、限制外來投資等。二是法律風(fēng)險，主要涉及東道國的國家安全審查、稅法、公司法、勞工法、外匯管理法、會計規(guī)則及其他與投資項目相關(guān)的法律風(fēng)險。除此之外，東道國法律風(fēng)險還包括該國法律變更的風(fēng)險，以及在簽署并購協(xié)議時出現(xiàn)沒有預(yù)測到的法律變更，如提高準(zhǔn)入要求、加重稅負(fù)等，影響并購方利益的情況。

針對風(fēng)險應(yīng)該如何應(yīng)對？王衛(wèi)東表示，中國企業(yè)境外投資法律風(fēng)險的防范應(yīng)當(dāng)堅持“事前預(yù)防、事中控制、事后補(bǔ)救”的原則，并應(yīng)“以防為主”。首先要對被并購方所在國的外資準(zhǔn)入制度、公司法律框架、稅務(wù)體制、勞動法律制度、環(huán)保要求、外匯管制要求等與企業(yè)運(yùn)營和收益密切相關(guān)的法律法規(guī)做詳盡的調(diào)研和確認(rèn)。其次，要對被投資主體或目標(biāo)資產(chǎn)的法律進(jìn)行調(diào)查。在簽署正式投資文件前，應(yīng)確認(rèn)未來合作方、被投資主體的法律資質(zhì)、合規(guī)性，目標(biāo)股權(quán)或目標(biāo)資產(chǎn)是否存在任何瑕疵，完成相應(yīng)法律盡職調(diào)查工作，以此有效避免海外投資的潛在法律風(fēng)險。第三，要策劃、設(shè)計交易結(jié)構(gòu)和融資方式。根據(jù)國內(nèi)企業(yè)未來著眼點(diǎn)的不同，從合理避稅、退出機(jī)制等不同角度，分析各種交易結(jié)構(gòu)的利弊，設(shè)計不同的交易結(jié)構(gòu)、海外股權(quán)框架。同時，針對投資所在國對公司注冊資本制度、金融體制的不同，選擇并購貸款、股東貸款、當(dāng)?shù)亟鹑跈C(jī)構(gòu)貸款以及私募股權(quán)基金注資等多種融資方式。

“走出去”的行為模式受法律意識指導(dǎo)

隨著改革開放的發(fā)展，目前無論是國企還是私企，都有加深參與國際經(jīng)濟(jì)大循環(huán)的態(tài)勢。事在人為，人的行為受自主意識的支配。法律是規(guī)則，“走出去”的行為模式受法律意識的指導(dǎo)。

北京市中銀律師事務(wù)所律師牛寶源表示，海外投資經(jīng)營出現(xiàn)法律問題，就是因為欠缺真正與國際接軌的法律意識與實(shí)事求是的工作方法?！叭绻髽I(yè)家對國際業(yè)務(wù)接觸較少，在海外發(fā)展過程中，一旦不能根據(jù)所在國家的具體情況進(jìn)行調(diào)整，就容易把自己以往在國內(nèi)認(rèn)為較為有效的經(jīng)驗運(yùn)用到國際化經(jīng)營中，導(dǎo)致不能正視當(dāng)?shù)氐姆ㄖ骗h(huán)境，形成法律風(fēng)險。再比如，某公司到國外設(shè)廠，按照當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)作了環(huán)評，通過了政府批準(zhǔn)。但在真正計算生產(chǎn)成本時，并未認(rèn)真考慮環(huán)境保護(hù)成本，導(dǎo)致在實(shí)際作業(yè)中不得不投入更多資本，造成資金缺失，長期無法開工。”

“‘走出去為的是效益和發(fā)展，但核心問題卻是法律問題，要具備自己的法律意識。”牛寶源指出，與運(yùn)作模式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、法律風(fēng)險管控、媒體、非政府組織、危機(jī)公關(guān)相比，我國企業(yè)家更習(xí)慣重視生產(chǎn)環(huán)節(jié)，如礦石含量、采掘條件等?！暗诤Ｍ饨?jīng)營發(fā)展，‘內(nèi)功和‘外功都要硬，這個‘外功主要表現(xiàn)在法律意識上，其將為制度設(shè)計和以后經(jīng)營鋪路?！?/p>

（本欄目由“我的律師網(wǎng)”協(xié)辦）