摘 要 關注非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護，有失控背景和歷史必然性，發(fā)揚優(yōu)秀文化傳統(tǒng)，是我國全面、科學和可持續(xù)發(fā)展建設的題中之意。運用法律手段對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行規(guī)范化保護，是符合國際發(fā)展趨勢的。本文首先分析了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念和特征，然后論述了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的現(xiàn)狀，最后提書了完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的措施。

關鍵詞 非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 法律保護 文化遺產(chǎn)保護

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護現(xiàn)狀

隨著經(jīng)濟的發(fā)展和物質(zhì)條件的進一步提高，當代的人們越來越感到需要精神方面的需要。于是，在人們大力提倡保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的時候，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護仍然還有許多問題沒有得到解決。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不具有物質(zhì)性，它在很大程度上依賴于它傳承的群眾環(huán)境。而隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和物質(zhì)生活的逐步提高，很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)已經(jīng)表現(xiàn)出后繼無人和沒有市場的現(xiàn)象。比如作為我國國粹的京劇，現(xiàn)在的年輕人很少關注京劇的發(fā)展，更不用說喜歡京劇了。另一方面，隨著社會轉(zhuǎn)型的加速，古宅村落與胡同街巷的存續(xù)已經(jīng)十分艱難，滲透于其中的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)當然也就不復存在了。旅游業(yè)的開發(fā)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承環(huán)境的破壞也是很大的。如有的地方為了發(fā)展經(jīng)濟，開發(fā)旅游業(yè)，居然要求當?shù)氐娜藗兇┲缱宓囊路?，跳著傣族的舞蹈，唱著侗族的歌謠。這樣對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的破壞性是可想而知的。

三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護措施

我國是一個非物質(zhì)文化遺產(chǎn)極其豐富的國家，面對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)這一世界性課題，我們一方面要利用現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)制度相結(jié)合方面做出相應的突破，另一方面應積極尋求知識產(chǎn)權(quán)制度以外諸如人權(quán)保護、文物保護、自然與文化遺產(chǎn)保護、傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護、民間美術(shù)作品保護等多種法律手段保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。在對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行法律制度設計時，以下幾點是必須予以重視和認真研究的。

首先，樹立開發(fā)與保護并重的立法指導思想。

為什么保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和怎樣保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)兩者相比較而言，前者比后者更重要。因為前者體現(xiàn)的是立法者的價值取向，后者只是立法者價值取向的制度設計而已。在探討非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護問題時，許多人都將注意力集中在靜態(tài)的“保護”上，以被保護的對象不致消滅這樣一種消極目標作為努力的方向。在世界知識產(chǎn)權(quán)組織的一系列討論中，這種消極保護同樣是一些發(fā)展中國家考慮問題的出發(fā)點。從過去國際社會解決非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護問題的歷史來看，要想獲得世界范圍內(nèi)廣泛的認同與合作，必須將保護非物質(zhì)文化的出發(fā)點從消極保護轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極的保存與利用兩方面并重。因為不管是物質(zhì)文化遺產(chǎn)還是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，它們的存在最終都是為人們的生活服務的，必須要滿足人們的需要，才會具有存在的價值。如果一項非物質(zhì)文化事項不符合當?shù)厝藗兊膶嶋H需要，就只有從歷史的長河中消失，而不應保護那些與時代進步不相符合的非物質(zhì)文化事項。另一方面，非物質(zhì)文化事項的存在必須發(fā)揮應有的作用，如果只是被動的保存那些非物質(zhì)文化事項，而不去發(fā)揮它所體現(xiàn)的價值理念，不主動與時代的進步相適應，最后也只有被歷史所淘汰。所以，我們一定要樹立保護與開發(fā)利用并重的立法指導思想，一方面在全人類共同走向現(xiàn)代化的背景下保持世界文化形態(tài)的多樣性；另一方面積極挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在人類生產(chǎn)與生活中特有的作用和價值，使其服務于現(xiàn)代社會與現(xiàn)代文明。

其次，要求國內(nèi)法與國際法保護相結(jié)合。

聯(lián)合國教科文組織已經(jīng)于2003年10月通過了《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，而且還通過了一系列的保護世界文化遺產(chǎn)的公約，而我國又是聯(lián)合國的常任理事國，這些國際條約對我國的文化遺產(chǎn)保護事業(yè)具有很大的借鑒意義，而且有的國際條約在我國還具有法律的意義。由于我國國內(nèi)目前還沒有專門的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法》，只有《知識產(chǎn)權(quán)法》在一定程度上還可以發(fā)揮保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的作用，但是，這樣的作用是非常有限的。所以，在目前情況下，我們可以先利用我國的參加的國際條約、公約和我國的《知識產(chǎn)權(quán)法》來保護我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，在此基礎上，盡快結(jié)合我國的實際情況制定《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法》，同時借助人權(quán)保護、文物保護、自然與文化遺產(chǎn)保護、傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護、民間美術(shù)作品保護等多種法律手段保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

最后，要注意法律與政策相結(jié)合的道路。

由于法律具有很大的滯后性，而且法律的調(diào)節(jié)功能也不是萬能的。相比較而言，政策就可以在一定程度少年宮彌補法律的這些缺點。政策是針對具體問題而制訂的解決具體問題的制度措施，它具有很強的針對性。自建國尤其是改革開放以來，國家以及各級地方政府都制定了不少包括非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護在內(nèi)的文化保護政策。而且他們都發(fā)揮了很大的作用。由于我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護立法有一個較漫長的過程 ， 所承擔的任務比較繁重，一方面，我們要在立法過程中吸取政策遺產(chǎn)中的積極部分，使之上升到法律的層次，具有法律的效力，同時也要以既有政策制定執(zhí)行中的教訓為戒，做到所立法律的科學化、合理化；另一方面，要對現(xiàn)有法律暫時難以覆蓋的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領域、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)工作制定準法律的條例、政策加以約束、規(guī)范，使法律與政策互補互動并最終實現(xiàn)全面法治。

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（作者單位：北京京華律師事務所）