摘 要 隨著社會的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)全球化的日益加劇，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題引起了世界各國的廣泛重視。馳名商標(biāo)因其巨大的商業(yè)價值在我國占有非常重要的地位，實踐中對馳名商標(biāo)的淡化現(xiàn)象也十分嚴(yán)重。商標(biāo)反淡化理論突破了傳統(tǒng)的混淆理論，擴(kuò)大了對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍，為商標(biāo)權(quán)人提供了更全面的保護(hù)。如何在立法層面及司法實踐中完善我國對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)，是本文需要解決的問題。

關(guān)鍵詞 馳名商標(biāo) 商標(biāo)淡化 反淡化保護(hù)

一、我國關(guān)于馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)的現(xiàn)狀及缺陷

我國的法律法規(guī)對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)雖有所涉及，但內(nèi)容零散且沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。與世界其他國家相比，我國還沒有建立起一套完整的淡化理論，對馳名商標(biāo)的保護(hù)仍處于起步階段。而實踐中，商標(biāo)淡化案例時常發(fā)生。由于我國的立法過于粗糙，經(jīng)常給審判帶來不便。

首先，“淡化”概念不明，缺乏統(tǒng)一規(guī)定。目前為止，我國并沒有一部法律明確提出商標(biāo)淡化的概念，雖然有一些關(guān)于商標(biāo)淡化的理論散見不同法律法規(guī)中，但是由于效力等級不一。2009 年最高人民法院的司法解釋中，將淡化行為納入“誤導(dǎo)公眾”的做法盡管可以在一定程度上起到了保護(hù)馳名商標(biāo)的作用，但是淡化的外延遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于“誤導(dǎo)公眾”的外延，這種解釋過于勉強。同時，有關(guān)馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)的規(guī)定也過于簡單，缺少具體而明確的規(guī)定。

其次，尚未突破傳統(tǒng)的混淆理論。2001 年商標(biāo)法雖然加強了對馳名商標(biāo)的保護(hù)力度，但與 TRIPS 協(xié)議卻存在著本質(zhì)區(qū)別。TRIPS 協(xié)議對淡化行為侵權(quán)的認(rèn)定只要求存在損害注冊商標(biāo)所有人利益的可能即可，而我國商標(biāo)法卻要求以“誤導(dǎo)公眾”為前提條件。商標(biāo)淡化理論認(rèn)為，只要對馳名商標(biāo)造成淡化就構(gòu)成侵權(quán)，不論是否給相關(guān)公眾造成混淆或誤導(dǎo)。由此可見，我國商標(biāo)法對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)并未突破傳統(tǒng)的淡化理論，只是在商標(biāo)混淆理論指引下對馳名商標(biāo)保護(hù)范圍的擴(kuò)大。

再次，缺乏具體的構(gòu)成要件，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊。我國的法律法規(guī)中至今沒有對馳名商標(biāo)淡化行為構(gòu)成要件的具體規(guī)定，也沒有具體的表現(xiàn)形式。我國對于淡化行為的認(rèn)定缺少統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，標(biāo)準(zhǔn)的缺失會嚴(yán)重影響制度在實踐中的運用。面對大量的商標(biāo)淡化案件，法官只能依據(jù)自己的自由裁量權(quán)。這對于一個成文法的國家來說，是非常不利的，不但影響了法律的預(yù)測功能，而且給審判帶來不便。

二、完善我國商標(biāo)反淡化保護(hù)的思考

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，我國必須與 TRIPS 協(xié)議等國際條約接軌，加強對馳名商標(biāo)的保護(hù)，建立完善的馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)制度。筆者建議，商標(biāo)反淡化保護(hù)可以從以下幾個方面考慮：

第一，直接納入《商標(biāo)法》。商標(biāo)淡化行為的本質(zhì)上是商標(biāo)侵權(quán)行為，淡化行為的客體與商標(biāo)法保護(hù)的客體是一致的，將淡化行為納入《商標(biāo)法》進(jìn)行規(guī)制，與保護(hù)商標(biāo)專有權(quán)、維護(hù)商標(biāo)的顯著性和識別性，保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益的立法目的相吻合。另外，觀察我國的商標(biāo)法，從其第十三條對馳名商標(biāo)的保護(hù)中我們已不難看出淡化保護(hù)的雛形，只是我國的這種特殊保護(hù)與國外發(fā)達(dá)國家的反淡化存在一定的差距。因此，從節(jié)約立法成本的角度看，修改《商標(biāo)法》來建立反淡化保護(hù)制度是比較合適的。正如有學(xué)者認(rèn)為：“再次修改《商標(biāo)法》，可以考慮進(jìn)一步從以下幾個方面來規(guī)范、完善商標(biāo)法的相關(guān)內(nèi)容：通過對原有法律條文的修訂來規(guī)定商標(biāo)淡化的概念、形式、性質(zhì)、淡化之虞的證明標(biāo)準(zhǔn)；增加如臨時禁令、“即發(fā)侵權(quán)”的制止權(quán)、證據(jù)保全等相關(guān)的措施，以保證商標(biāo)所有人在遭受淡化后能夠享有以禁令救濟(jì)為基礎(chǔ)的損失救濟(jì)。”

第二，突破混淆理論，確立認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對于馳名商標(biāo)淡化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，國際上存在“可能淡化說”和“實際淡化說”兩種標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，在修改相關(guān)法律時更益采用“可能淡化說 ”。首先，淡化行為具有較強的隱蔽性，眾所周知，馳名商標(biāo)相比普通商標(biāo)來說，具有更大的商業(yè)價值同時也凝聚了商標(biāo)權(quán)利人更多的心血和財力，馳名商標(biāo)商譽的形成絕不是一朝一夕的，淡化行為造成的損失也是難以彌補的。如果等到造成了實際損害，往往很難恢復(fù)和挽救，因此應(yīng)該在淡化發(fā)生的初始階段就加以規(guī)制，這樣才能達(dá)到更好的保護(hù)作用。

第三，擴(kuò)大反淡化保護(hù)的范圍。反淡化理論的關(guān)鍵是，是否減少和消弱了馳名商標(biāo)的顯著性和識別性，破壞馳名商標(biāo)和商品或服務(wù)間的唯一聯(lián)系，是否注冊并不是構(gòu)成反淡化保護(hù)的前提條件。因此，要擴(kuò)大其保護(hù)對象。隨著科技的發(fā)展，馳名商標(biāo)的淡化行為已經(jīng)涉及到了很多領(lǐng)域，比如在域名、企業(yè)名稱上。因此，擴(kuò)大對馳名商標(biāo)反淡化的保護(hù)領(lǐng)域，也是刻不容緩的。首先，應(yīng)該加強對馳名商標(biāo)的行政管理。可以建立一個馳名商標(biāo)的數(shù)據(jù)庫。在商標(biāo)的管理部門、域名的注冊部門、企業(yè)名稱的登記部門之間建立聯(lián)系的網(wǎng)絡(luò)。在注冊域名、企業(yè)名稱時可以根據(jù)已建立的數(shù)據(jù)庫，快速的查詢到待申請域名或企業(yè)名稱是否已經(jīng)是馳名商標(biāo)。如果申請注冊的域名或企業(yè)名稱是已經(jīng)被商標(biāo)局或者法院認(rèn)定的馳名商標(biāo)，那么行政部門可以不予注冊，并告知申請人。申請人還可以通過法院進(jìn)行訴訟或提起行政復(fù)議尋求救濟(jì)。

第四，建立聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)制度。。聯(lián)合商標(biāo)的作用就是在主商標(biāo)的周圍建立一套防御體系，防止不法侵權(quán)人注冊并使用該商標(biāo)，減少侵權(quán)行為造成的損失。而防御商標(biāo)主要指較為知名的商標(biāo)所有權(quán)人在不同種類的商品或服務(wù)上注冊若干相同的商標(biāo)，在主要領(lǐng)域使用的商標(biāo)為主商標(biāo)，其余的為防御商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)對馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)有非常重要的作用，通過這種預(yù)先注冊程序，遏制了淡化行為的產(chǎn)生，是一種積極的預(yù)防措施。而我國的法律體系中目前還沒有關(guān)于聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)的規(guī)定，僅僅是在 2002 年的《商標(biāo)法實施條例》中有所涉及，“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在構(gòu)建馳名商標(biāo)反淡化體制中引入聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)，加強我國對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的正常運營。