作者簡介：劉嘯峰，男，山西大同人（1960-），山西云岡律師事務(wù)所主任。

崔建忠，男，山西大同人（1990-），山西云岡律師事務(wù)所律師。

摘要：國有資產(chǎn)作為國家的權(quán)益，作為全民的權(quán)益，其投資權(quán)益的損害與否關(guān)系到全民的利益，而對于國有資產(chǎn)的投資存在的法律風險，如何積極有效的防范是一個由來已久的話題，筆者試圖通過相關(guān)法律規(guī)范的分析以及實踐案例的對比，提出些許防范國有資產(chǎn)法律風險的建議與意見。

關(guān)鍵詞：國有資產(chǎn)；投資；法律風險

一、國有資產(chǎn)投資的主要方式

一般而言，投資的主要方式為有形固定資產(chǎn)與無形非固定資產(chǎn)投資兩種主要的方式，國有資產(chǎn)的投資亦是如此。隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，多種新型金融投資模式的出現(xiàn)，國有資產(chǎn)的投資方式呈現(xiàn)出了多元化的發(fā)展趨勢。總體而言，大致可以包括以下三種主要方式：第一種為固定資產(chǎn)投資，如政府大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投資、房地產(chǎn)投資以及電力、運輸?shù)鹊认嚓P(guān)產(chǎn)業(yè)的投資；第二種是屬于無形資產(chǎn)投資中的一種，如證券、基金、信托等等，這種無形投資被稱為金融投資；第三種投資方式為股權(quán)投資，也是目前經(jīng)濟發(fā)展趨勢下最普遍、最主要的投資方式，同時，隨著各種資產(chǎn)的股權(quán)化、投資無形化，股權(quán)投資不斷地包納著各種固定資產(chǎn)投資和各種金融投資。

二、國有資產(chǎn)投資涉及主體及相關(guān)投資過程

對于國有資產(chǎn)投資的涉及主體，一般從其投資關(guān)系中即可明確，主要包括投資主體與被投資對象，投資主體權(quán)利當然性的由國家享有，一般由行使國有資產(chǎn)監(jiān)督權(quán)利的管理部門行使，被投資對象則由投資方式的不同決定了其存在著不同的對象，可以為公司、企業(yè)、重大工程、項目以及多種無形金融產(chǎn)業(yè)。由于國有資產(chǎn)所有者為國家，其權(quán)利的行使及監(jiān)管由不同部門負責，一般以國資委為主要監(jiān)督管理主體，但是在《山西省國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（征求意見稿）》中將街道列為監(jiān)督主體，筆者認為此種規(guī)定將會更加細化具體部門對于國有資產(chǎn)的權(quán)益保護，是非常合理與恰當?shù)摹?/p>

對于國有資產(chǎn)投資，從開始選取投資對象，對投資對象進行相關(guān)調(diào)查、分析，了解投資風險，其后如果進行了投資，則要進行投資的經(jīng)營與具體操作，直到最后的投資成本與收益的撤出，這一系列過程的結(jié)合構(gòu)成了國有資產(chǎn)投資的整體鏈條。

三、國有資產(chǎn)投資的法律風險及防范

對于國有資產(chǎn)投資的法律風險及防范，可以從以下幾個方面進行分析、論證：

1.投資對象選取時的法律風險及其防范。我國相關(guān)法律規(guī)定①，國有企業(yè)或者國有獨資公司作為合伙企業(yè)中的合伙人時，僅僅可以成為有限合伙人，否則此合伙將會被認定無效。不僅如此，近年來，國外屢屢發(fā)生以“私募股權(quán)”為，實質(zhì)為“非法吸收公眾存款”的案件。因此，對于國有資產(chǎn)投資時，應(yīng)當嚴格按照法律的規(guī)定進行投資，同時對于投資對象，應(yīng)當做出合理的盡職調(diào)查報告，對其是否可以作為投資對象進行一個全面的分析。

2.對于國有資產(chǎn)股權(quán)投資過程中的法律風險及防范。股權(quán)投資一般可以分為直接出資、股權(quán)受讓與參與增資。在這三種投資方式中，對于第一種方式即直接出資，要積極應(yīng)對“虛假出資”與“非貨幣出資”出現(xiàn)的法律風險，即國有資產(chǎn)可能為其他股東的虛假出資承擔責任，同時，“非貨幣出資”的縮水或者不適當，亦將會由國有資產(chǎn)承擔相應(yīng)的“先墊付”責任。而對于此類的法律風險，在做出投資決策前，對于其他股東的信譽進行合理的調(diào)查、分析，同時，通過相關(guān)材料及具體程序監(jiān)督其他股東的真實出資情況，以避免發(fā)生對于公司其他債權(quán)人對外的連帶責任承擔。對于第二種方式，股權(quán)受讓，在實踐中出現(xiàn)的糾紛較多，包括擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)權(quán)屬是否完備、程序是否合法、股權(quán)所屬公司是否存在其他對外債務(wù)以影響股權(quán)的價值等等。針對此種法律風險的防范，要對股權(quán)所屬公司進行合理、全面、詳盡的調(diào)查與了解，同時對其對外的債務(wù)進行詢問與調(diào)查，同時在股權(quán)受讓時，要求出讓方提供相應(yīng)的保證，以防止日后出現(xiàn)股權(quán)其他權(quán)屬糾紛或者股權(quán)價值非正常變更。第三種方式，參與增資，如果國有資產(chǎn)所占比例較小，那么在增資時，可能會出現(xiàn)其他大股東故意損害小股東的權(quán)益，如果是國企進行增資，那么可能出現(xiàn)國企的相應(yīng)領(lǐng)導人員放棄此權(quán)利而由其他進行增資，從而損害到了國有資產(chǎn)的客觀性投資收益。為此，要對公司的高管以及經(jīng)理層人員進行監(jiān)督，以防止其損害國有資產(chǎn)利益。

3.對于國有資產(chǎn)所占比例產(chǎn)生的法律風險及防范。國有資產(chǎn)所占比例的不同，可以分為：參股不控股、控股、各持百分之五十股權(quán)三種情形。對于參股不控股，應(yīng)當防止公司其他大股東一股獨大，損害國有資產(chǎn)利益，要適當、適時的履行自身享有的知情權(quán)、要求股權(quán)回購權(quán)以及公司訴訟等法定權(quán)利；對于控股，要防止內(nèi)部人控制情況的出現(xiàn)，應(yīng)當建立有效的選任制度，積極有效的監(jiān)督公司高管人員，通過合理的公司內(nèi)部治理與激勵機制，嚴防內(nèi)部控制人的出現(xiàn)；對于各持百分之五十的公司，就要防止出現(xiàn)公司僵局的出現(xiàn)，對于僵局的化解，可以通過公司章程對于出現(xiàn)公司僵局時的股東具體權(quán)益的分配進行合理、明確的約定。（作者單位：山西云岡律師事務(wù)所）

此文為山西云岡律師事務(wù)所與大同市國資委就“國有資產(chǎn)投資法律風險防范及政府購買法律服務(wù)”研討會階段成果。

參考文獻：

[1]山西省國資委：《山西省國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（征求意見稿）》。

[2]上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會：“當前國有企業(yè)股權(quán)投資的法律風險及防范”，網(wǎng)址：http：//www.shgzw.gov.cn/gzw/main main_colid=70top_id=4main_artid=17586，訪問時間：2013年9月5日。

注解：

①我國《公司法》規(guī)定：“除法律另有規(guī)定外，公司不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人”；我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“除國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙外，公司可以向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資”。