摘 要：當前，拒不支付勞動報酬的實踐現(xiàn)象較多，暴力討薪現(xiàn)象隨處可見，因此，《中華人民共和國刑法修正案（八）》增補了拒不支付勞動報酬罪這一新的罪名。然而，不論是學術(shù)理論界還是實務(wù)界對拒不支付勞動報酬罪的的爭論一直都存在，因此，有必要正確理解本罪，為其在司法實踐中的更好運用奠定基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：拒不支付勞動報酬罪；未遂；自訴

當前，我國城市化進程不斷加快，經(jīng)濟發(fā)展迅速，同時大量農(nóng)村的廉價勞動力進入到城市中，較多城市缺乏勞動力，尤其是廉價勞動力，如此多廉價勞動力的涌入，給城市經(jīng)濟發(fā)展帶來了積極的推動作用，但是，從農(nóng)村進入城市提供廉價勞動力農(nóng)民工的工資問題，卻成為了越來越嚴重的惡性循環(huán)現(xiàn)象，惡意欠薪的領(lǐng)域也在不斷擴大，從早期的基建領(lǐng)域擴大到普通的服務(wù)行業(yè)，由此引發(fā)的各種消極事件不斷劇增，故此，筆者認為拒不支付勞動報酬的行為已經(jīng)嚴重影響到了我國社會的安定團結(jié)，成為了危害我國構(gòu)建和諧社會的重要問題。

在此背景下，2011年全國人大常委會議通過了《中華人民共和國刑法修正案（八）》，并在其中增加了拒不支付勞動報酬罪，隨后，2013年1月14日最高人民法院審判委員會第1567次會議通過的《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》對拒不支付勞動報酬罪在司法實踐中遇到的一系列問題進行了進一步的明確。

拒不支付勞動報酬行為入罪，表明了我國政府維護勞動者合法權(quán)益的決心，然而，刑法修正案（八）自2011年5月1日起實施以來，拒不支付勞動報酬的案件入罪的寥寥無幾。與此同時，理論界對惡意欠薪行為是否入罪仁者見仁智者見智，筆者試圖通過對拒不支付勞動報酬罪在實踐中極有可能發(fā)生的較常見問題進行分析，以求更好的解決本罪在理論界及司法實踐中遇到的種種難題。

一、各國對拒不支付勞動報酬行為的相關(guān)立法規(guī)定

“公眾所關(guān)心的不僅是不要發(fā)生犯罪，而且還關(guān)心犯罪對社會造成的危害盡量少些。因而，犯罪對公眾利益的危害越大，促使人們犯罪的力量越強，制止人們犯罪的手段就應(yīng)該越強有力，這就需要刑罰與犯罪相對稱?！雹倬懿恢Ц秳趧訄蟪晷袨榈娜胄?，正是適應(yīng)了社會的發(fā)展，惡意欠薪行為的增加，促使國家必須出臺相關(guān)的法律遏制這一犯罪現(xiàn)象的肆意蔓延。將拒不支付勞動報酬行為科處刑罰，對此規(guī)定，我國與世界各國均“志同道合”，筆者下面將對德國、香港以及俄羅斯法律對此的規(guī)定進行簡單的比較與闡釋：

（一）德國

《德國刑法典》第266 條A 規(guī)定了“截留和侵占勞動報酬罪”。該條第1 款規(guī)定： “雇主截留應(yīng)當為其雇員向社會保險機構(gòu)或聯(lián)邦勞工機構(gòu)交付的保險金的，處五年以下自由刑或者罰金?！钡? 款規(guī)定：“雇主受委托代其雇員從其工資中扣付給他人的款項，但在期滿屆滿前未通知雇員，截留而不交給他人的，處與前款相同之刑罰。第一句不適用于作為工資稅而扣留之部分勞動報酬?！钡? 款規(guī)定： “保險機構(gòu)成員截留雇主為其雇員交來的社會保險金和勞動保險金的，處一年以下自由刑或者罰金?！雹?/p>

（二）俄羅斯

《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》145-1規(guī)定： 拒絕支付工資、退休金、助學金、補助金和其他應(yīng)付款項： 1. 任何所有制形式的企業(yè)、機關(guān)或者組織的領(lǐng)導， 出于自私貪婪或者其他的私人利益， 拒絕支付工資、退休金、補助金和其他法律規(guī)定的應(yīng)付款項超過兩個月， 判處被判刑人數(shù)額為8萬盧布以下， 或者六個月以下的工資或其他收入的罰金， 或者5 年以下剝奪擔任一定職務(wù)或從事某種活動的權(quán)利， 或者2 年以下剝奪自由。2. 實施上述行為造成嚴重后果的， 判處被判刑人數(shù)額為10萬盧布以上30萬盧布以下， 或者1年以上2年以下的工資或其他收入的罰金； 或者3年以上7 年以下剝奪自由， 并處或不并處3年以下剝奪擔任一定職務(wù)或從事某種活動的權(quán)利。③

（三）中國香港

香港法律規(guī)定：“雇主如非法扣除工資，可被檢控，一經(jīng)定罪，最高可被罰款十萬元及監(jiān)禁一年?！薄肮べY在工資期最后一天完結(jié)時即到期支付，雇主必須盡快支付所有工資給雇員，在任何情況下不得遲于工資期屆滿后七天。雇主如果未能依時支付工資，須就欠薪支付利息給雇員”，“雇主如故意及無合理辯解而不依時支付工資給雇員，可被檢控，一經(jīng)定罪，最高可被罰款三十五萬元?！雹?/p>

二、“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付”之評析

《中華人民共和國刑法修正案（八）》中規(guī)定，經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付的方能構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪，因此，刑法修正案（八）將經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付作為了構(gòu)成本罪的前置性條件。新出臺的最高人民法院的司法解釋又對這一規(guī)定作出了進一步的闡述，“經(jīng)人力資源社會保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責令支付勞動者的勞動報酬后，在指定的期限內(nèi)仍不支付的，應(yīng)當認定為刑法第二百七十六條之一第一款規(guī)定的“經(jīng)政府有關(guān)部門責令支付仍不支付”，但有證據(jù)證明行為人有正當理由未知悉責令支付或者未及時支付勞動報酬的除外。”筆者認為此學理解釋能夠進一步闡釋政府有關(guān)部門的職責范圍，以及相關(guān)政府部門必須以書面的形式督促用人單位履行支付義務(wù)，此規(guī)定看似更為明確的界定了拒不支付勞動報酬行為在司法實踐中的運用問題，然而，如果有關(guān)政府部門怠于履行督促義務(wù)或者用其它口頭的方式履行了督促義務(wù)時，公民的勞動報酬權(quán)又該如何保障呢？

“使一個國家的體制真正得以鞏固而持久的，就在于人們能夠這樣的因事制宜，以至于自然關(guān)系與法律在每一點上總是協(xié)調(diào)一致，并且可以這樣說，法律只不過是在保障著、伴隨著和矯正著自然關(guān)系而已。”⑤拒不支付勞動報酬行為的入罪，對于保障勞動者的合法權(quán)益確實起到了一定的作用，但是，法律中的種種制約，用人單位的次次推卻，政府有關(guān)部門的繼續(xù)不作為，又會促使勞動者維權(quán)無門，最終又必然會導致其用暴力來解決問題。因此，筆者認為，應(yīng)該將經(jīng)政府相關(guān)部門責令支付的法律規(guī)定予以刪除，代之以犯罪數(shù)額的大小來對用人單位拒不支付勞動報酬的行為科處刑罰，只有這樣，勞動者才能積極主動的通過訴訟的方式來維護自己的合法權(quán)益。

三、拒不支付勞動報酬罪是否存在未遂形態(tài)之探析

根據(jù)刑法修正案（八）及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪，必須達到數(shù)額較大的程度，即拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的，或者拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數(shù)額累計在三萬元至十萬元以上的。因此，本罪是以犯罪數(shù)額的大小來作為定罪量刑條件的犯罪，其應(yīng)該屬于數(shù)額犯的范疇。筆者認為，此罪是否存在未遂形態(tài)，要從數(shù)額犯是否存在未遂形態(tài)入手進一步明晰，當前我國理論界對此意見不一，一般有以下三種理論：

（一）完全肯定理論。此學說認為，應(yīng)該從主觀和客觀兩方面來判斷數(shù)額犯是否存在未遂形態(tài)，也就是說，只要行為人主觀上具有實施犯罪的故意，客觀上實施了犯罪行為，因行為人的意志以外的因素沒有得逞者，就是犯罪未遂。

（二）完全否定理論。此種理論將數(shù)額犯中的犯罪數(shù)額作為區(qū)分罪與非罪的一個標準呢，即如果犯罪數(shù)額沒有達到一定的限度與標準，那么，其將不構(gòu)成犯罪，僅僅按照一罪處理即可。因此，此種理論據(jù)此認為數(shù)額犯是不存在未遂形態(tài)的。

（三）部分否定說。此種學說認為，數(shù)額犯是否存在未遂狀態(tài)，應(yīng)區(qū)別對待。如果行為人主觀上具有實施犯罪行為的故意，客觀上實施了犯罪行為，由于意志以外的因素沒有得逞，那么，就構(gòu)成犯罪未遂。相反，如果行為人主觀上沒有具體明確的故意，客觀上又未達到一定的犯罪數(shù)額，則不構(gòu)成犯罪未遂。

通過對上述三種學說的闡述，筆者贊成完全肯定說，即數(shù)額犯存在犯罪未遂形態(tài)，也即拒不支付勞動報酬罪存在犯罪未遂形態(tài)，“刑罰的目的僅僅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍?！雹迣⒕懿恢Ц秳趧訄蟪甑男袨檎J定為犯罪，這在對拒不支付勞動報酬者科處刑罰的同時也是為社會公眾起到了指引作用，促使人們更少的實施此行為，因此，拒不支付勞動報酬罪應(yīng)該具有未遂形態(tài)，只有這樣，才能對更多的人起到威懾作用，敦促其不去觸犯刑法。

四、關(guān)于本罪起訴方式的探討

通過對刑法修正案（八）的解讀，刑法將拒不支付勞動報酬罪為公訴案件，筆者認為，應(yīng)該建立本罪的全面自訴制度，將訴權(quán)全部交與公民，主要有以下幾點原因：

其一、自訴制度最基本的價值是人權(quán)保障價值，自訴制度之所以能夠存在，就是因為其充分的保障了個人的合法權(quán)益，每個人都有自由的權(quán)利，只有確認了公民的自訴權(quán)，其才能有機會接近司法，進而參與到刑事訴訟中去，與此同時，也能增強被害人對國家刑事司法制度公正的信心，最大限度的接受對自身不利后果的裁判，同時，起訴權(quán)是公民的一項基本權(quán)利，將自訴程序納入本罪的處理機制中，充分體現(xiàn)了自當事人在糾紛解決過程中的自主性，在訴訟過程中，當事人既可以行使訴權(quán)也可以放棄訴權(quán)，可以在任何階段選擇放棄或者是與被告人和解或接受調(diào)解。訴訟的提起、進行、解決的結(jié)果均由當事人控制，這為從根本上解決糾紛創(chuàng)造了機會，從而有利于化解雙方矛盾，減少不穩(wěn)定因素，使社會秩序更加安定。

其二、欠薪本來就是私權(quán)糾紛，一般的欠薪行為由民法、勞動法調(diào)整即可，而嚴重的拒不支付勞動報酬行為由于侵害了弱勢群體的利益，社會危害性較大，因此被納入了刑法的規(guī)制范圍，然而，縱觀刑罰體系，本罪在我國的刑罰體系中仍屬輕罪，并且，被害人與被告人仍存和解可能，因此將拒不支付勞動報酬規(guī)定為自訴案件是可行的也是合適的。

其三、拒不支付勞動報酬行為關(guān)系著勞動者的切身利益，本罪的起訴權(quán)由當事人自行決定，可以避免相關(guān)政府機關(guān)的不作為，由當事人本身決定是否予以起訴，這樣的話，當事人的勞動報酬權(quán)才能得到更好的保護，從而使刑法條文不至于成為一紙空文。與此同時，建立本罪全面自訴制度，可以規(guī)避提起公訴案件花費巨大人力、物力及時間的缺陷，使處于弱勢地位的勞動者能夠花費較少的人力、物力，在最短的時間內(nèi)爭取到屬于自己的合法權(quán)益。

參考文獻

[1][意]貝卡利亞：《論犯罪與刑罰》，黃風譯：中國大百科全書出版社1993年版。

[2]張明楷：《刑法學》法律出版社2003年版。

[3]馬克昌：《犯罪通論》武漢大學出版社2001年版。

[4]姜濤：“惡意欠薪罪若干問題探究”，《法學論壇》2012年第一期。

[5]李光宇：“惡意欠薪罪研究”，《吉林公安高等?？茖W校學報》2011年第二期。

[6]謝彬：“解析‘拒不支付勞動報酬罪’”，《法制與社會》2012年第二期。

注解：

① [意]貝卡利亞：《論犯罪與刑罰》，黃風譯，中國大百科全書出版社1993年版，第17頁。

② 《德國刑法典》， 徐久生、莊敬華譯，中國法制出版社2000年版，第187 - 188頁。

③ 《俄羅斯聯(lián)邦刑事法典》，趙路譯，中國人民公安大學出版社2004年版，第72頁。

④ 引自《香港雇傭條例》，第338條。

⑤ [法]盧梭：《社會契約論》，何兆武譯，商務(wù)印書館出版2010年版，第68頁。

⑥ [意]貝卡利亞：《論犯罪與刑罰》，中國大百科全書出版社1993年版，第29頁。