摘 要：建設工程市場的開發(fā)和建設如今構成我國經(jīng)濟發(fā)展的一大助力，如何正確運用法律法規(guī)、行政管理等各項手段形成并維護一個公平穩(wěn)定、健康發(fā)展的市場新秩序成為了目前亟需解決的關鍵問題。在建設工程市場發(fā)展的過程中，有一個問題不容忽視，那就是建設工程施工合同中中標通知書的法律效力及其法律責任等相關問題，它在一定程度上影響了建設工程施工合同的成功訂立和后續(xù)實施，也極有可能會對社會成本和經(jīng)濟資源造成浪費，是阻礙建設工程順利開展的一個困境。文章以一典型的建設工程施工合同領域的案例為引，主要在理論上進行觀點的探討，并試圖找出造成如此困境的原因以期得到根本性的妥善解決。

關鍵詞：建設工程；施工合同；中標通知書；法律效力

在建設工程施工合同訂立的實踐中，出現(xiàn)過不少中標通知書發(fā)出以后中標方或者招標方棄標毀標的情況，他們主要都以《合同法》、《建筑法》以及《招標投標法》中規(guī)定建設工程合同必須簽訂書面合同為由，主張建設工程施工合同未成立生效，從而達到目的。

這里有一個典型案例可以用來參考研究。2010年下半年，某一房地產(chǎn)開發(fā)公司就其某一裝飾工程進行邀請招標，招標文件載明了工期、承包方式、合同單價以及投標人資質(zhì)等要求；投標保證金為30000元；招標文件發(fā)出時間為2010年10月11日；確定中標人后，招標人在三天內(nèi)向中標人發(fā)出中標通知書，該通知書應給出招標人對中標人按合同實施的中標價、工期、質(zhì)量等級及有關簽訂合同的時間、地點，中標通知書作為合同的組成部分；中標人在接到中標通知書后5天內(nèi)，應根據(jù)法律規(guī)定，按照招標文件、中標人的投標文件等有關內(nèi)容與招標人簽訂施工合同，訂立書面合同后7天內(nèi)，中標人應將合同送當?shù)亟ㄔO主管部門備案；中標人在簽訂合同前，應向招標人提交中標價10%的履約保證金，工程竣工驗收合格且結算審核完成后，招標人無息返還履約保證金。2010年11月15日，某一建設公司發(fā)出投標書，載明根據(jù)上述招標文件的總投標報價為19537432元。后經(jīng)開標評標，房地產(chǎn)開發(fā)公司于2010年11月26日向建設公司發(fā)出中標通知書，確定其為中標單位，中標單位按發(fā)包人提供的設計文件及其他招標文件所規(guī)定的承包范圍以19350000元總價包干。嗣后，建設公司與房地產(chǎn)開發(fā)公司為施工方式、圖紙設計、總包配合等事項發(fā)生分歧，雙方也一直未按招投標文件簽訂施工合同。2011年11月30日，房地產(chǎn)開發(fā)公司向建設公司發(fā)出通知，載明前述招投標系無效行為，且招投標雙方在規(guī)定時間內(nèi)未完成簽訂合同，故正式通知建設公司該裝飾工程中標無效，合同不再簽訂，并于2011年12月20日退還投標保證金30000元。而建設公司以雙方成立建設工程施工合同為由，主張房地產(chǎn)開發(fā)公司構成違約，應賠償因其違約行為給其造成的經(jīng)濟損失2022465元。

造成本案糾紛的主要分歧就在于中標通知書發(fā)出后，建設工程施工合同究竟有沒有成立生效。對此，學界和實務界主要有兩種觀點：一是合同未生效，認為《合同法》第270條規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式”，《建筑法》第15條規(guī)定“建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應當依法訂立書面合同，明確雙方的權利和義務”，《招標投標法》第46條也規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同”，這里的“書面合同”顯然是指在中標通知書下達后雙方另行簽訂的書面格式合同，由于雙方尚未簽訂合同，故合同未生效。二是合同已生效，認為中標通知書發(fā)出即表示對投標文件這一要約的承諾生效，且招投標文件和中標通知書中已具備了合同的主要實質(zhì)性內(nèi)容條款工期、合同價款等，故合同要件齊備，盡管《合同法》、《建筑法》和《招標投標法》要求采用書面形式訂立合同，但其實招投標文件和中標通知書也是合同法規(guī)定的書面形式之一，故合同成立并生效。

筆者同意第二種觀點，除了以上理由以外，還可以找到其他論據(jù)予以佐證。第一，《合同法》、《建筑法》和《招標投標法》要求訂立建設工程施工合同必須采用書面形式其實主要目的在于固定明確合同內(nèi)容條款，避免口頭約定的不確定性，保障履行合同與追究責任?；蛘呖梢哉f是合同成立生效后的一種法定形式義務，如上述案例中所提及的，為了方便建設主管部門備案管理，且該書面合同的內(nèi)容相對招投標文件和中標通知書來說較簡潔、格式化，并未涵蓋合同的全部條款，可以說是來自于之前已經(jīng)成立生效的真正的施工合同。第二，如上述案例中招標文件的條款規(guī)定，所有投標方在投標要約的同時要提交30000元的投標保證金，這是為了保證投標方不放棄投標要約，防止締約失敗，這屬于一種締約保證金形式，而中標方在中標即承諾生效后應提交中標價10%的履約保證金其實是為了保證合同成立生效以后中標方不放棄履行合同的約定義務。從這里也可以間接看出，中標通知書發(fā)出時承諾生效已然使得施工合同成立并生效。最后，出于鼓勵市場交易、保障交易公平和穩(wěn)定的目的，建設工程施工合同的成立生效在經(jīng)歷了招標、投標、開標、評標、中標等一整套嚴密的程序之后應該已經(jīng)具備了成熟的條款和要件，如果由于形式上的某些矛盾要求而導致合同的締約失敗，那么將會對社會成本和經(jīng)濟資源造成極大的浪費。

引起諸多類似案件糾紛的原因是明顯的，同時也是各方面的因素共同造成的。在法律條文方面，首先就存在不同法律條文之間的沖突，尤其是《合同法》作為合同方面的一般法與《建筑法》、《招標投標法》作為建設工程合同方面的特別法之間的沖突，以及《招標投標法》內(nèi)部條文間的沖突。其次，法律條文用語的模糊性、廣義性使得某些語詞難界定或者語義太廣泛易造成歧義，可以通過司法判例和實務的不斷反復積累予以消除不利影響。還有，其中的《招標投標法》某些條文規(guī)定的義務中投標方責任較重于招標方責任，這造成了平等主體之間的權利義務不對等，容易產(chǎn)生糾紛。

要想治標又治本地解決建設工程合同中中標通知書的法律效力以及其他相關問題，從以上原因的本質(zhì)和根源入手才能達到事半功倍的效果。相關法律法規(guī)本身除了要健全完善、避免一般法與特別法的沖突以外，更要在落實的過程中始終遵循鼓勵建設工程市場交易、保障交易公平和穩(wěn)定的理念，這才是建設工程有關法律法規(guī)如此制定的最終目標。

建設工程市場的開發(fā)和建設如今構成我國經(jīng)濟發(fā)展的一大助力，應當正確運用法律法規(guī)、行政管理等各項手段形成并維護一個公平穩(wěn)定、健康發(fā)展的市場新秩序。

參考文獻：

[1]毛亞敏.論中標通知書的法律效力及毀標行為的法律責任——兼論我國《招標投標法》及《合同法》的完善.《政法論壇》，2002年04期.

[2]姜穎.中標通知書在建設工程招標投標中的法律效力.《遼寧工程技術大學學報》（社會科學版），2008年02期.

[3]李忠敏.中標通知書的法律性質(zhì)分析，《法制與社會》，2010年36期.

[4]宋麗.中標通知書發(fā)出后的法律效力分析及立法建議，《科技信息》，2010年27期.