【摘 要】獨立董事制度的引進(jìn)是完善中國公司治理結(jié)構(gòu)的有益探索。但是我國的獨立董事制度建設(shè)也面臨著制度性的重大困難。因此，現(xiàn)階段要發(fā)揮獨立董事制度功能，應(yīng)立足于現(xiàn)實，側(cè)重其咨詢功能，強調(diào)獨立董事咨詢功能的充分有效發(fā)揮?，F(xiàn)在相當(dāng)不完善的制度仍然不能為其監(jiān)督功能的全面發(fā)揮提供制度框架的支持。所以當(dāng)前獨立董事制度功能的發(fā)揮主要是其咨詢功能的發(fā)揮；要發(fā)揮這有缺陷的獨立董事制度的有限功能，我們也應(yīng)當(dāng)著眼于其咨詢功能。

【關(guān)鍵詞】獨立董事制度；功能；職責(zé)

1 獨立董事的主要功能

獨立董事的主要功能是寓含于董事會的制度設(shè)計之中的。我們認(rèn)為，獨立董事的功能首先應(yīng)該是強化董事會的監(jiān)督功能。

董事會的監(jiān)督功能

在國內(nèi)外的上市公司相關(guān)治理規(guī)則中，都要求上市公司建立董事會，并且都規(guī)定，董事會職責(zé)主要應(yīng)包括兩個基本部分，即決策與監(jiān)督。

但是，現(xiàn)實地看，我們發(fā)現(xiàn)決策權(quán)似乎并沒有天然地降到董事會頭上。相反，在企業(yè)管理中，似乎更多的是由經(jīng)理層提出戰(zhàn)略、制定戰(zhàn)略和執(zhí)行戰(zhàn)略，董事會起到的作用主要是對戰(zhàn)略的最終審定、監(jiān)督執(zhí)行和事后的評價分析，換言之，是經(jīng)理層而不是董事會在企業(yè)的戰(zhàn)略決策問題上發(fā)揮了實際的作用。

2 我國獨立董事的職能

從各種文獻(xiàn)來看，我國獨立董事的職能有各種各樣的說法，從各個視角對獨立董事職能進(jìn)行了分析，下面僅選擇了一些具有代表性的觀點來分析。

第一種觀點認(rèn)為，設(shè)置獨立董事的目的是把專家型人才納入企業(yè)管理層，彌補企業(yè)決策層在某些專業(yè)、技術(shù)層面的缺陷或不足。這一觀點也是國外關(guān)于獨立董事職能的通行觀點。但是也有人提出這一觀點有值得商榷的地方。如果說獨立董事的設(shè)立目的單純是為了引進(jìn)專家型人才，那么上市公司盡可以請一些專家來當(dāng)顧問，何必采用獨立董事制度？獨立董事一年只花兩個星期來履行職責(zé)，能夠幫助解決多少技術(shù)或管理問題？筆者認(rèn)為這一觀點有失偏頗。雖然說獨立董事由于受時間等的限制，無法做到事必躬親，但是并不妨礙他們在公司進(jìn)行決策時提供好的建議。由于他們具備外部人的特質(zhì)，所以建議更加中肯、客觀，同時又因為具有專家的身份，他們的建議更值得采納。

第二種觀點認(rèn)為中國證監(jiān)會對外發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》后簡稱《意見》之征求意見稿，文中規(guī)定：為維護(hù)中小股東利益及公司整體利益，在上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上為獨立董事，其中應(yīng)當(dāng)至少包括一名會計專業(yè)人士。獨立董事每年為上市公司工作時間不得少于15個工作日，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨合并擁有發(fā)行股份5%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定，上市公司不建立獨立董事制或獨立董事人數(shù)不足，中國證監(jiān)會責(zé)令限期整改。這個指導(dǎo)意見提到了獨立董事的職能是為了維護(hù)中小股東的利益和公司的整體利益。獨立董事在西方設(shè)立之初，本身就是為了維護(hù)中小股東的利益。是不是說在西方如此，將它移植到我們國家就一定適用呢？在這個問題上，筆者有不同看法。首先我國現(xiàn)階段的法律模式與美英等西方國家并無類似的地方。在美國，先是有了完善的法律保護(hù)的證券市場和有著充分經(jīng)驗的投資者，東的利益和公司的整體利益。獨立董事在西方設(shè)立之初，本身就是為了維護(hù)中小股東的利益。是不是說在西方如此，將它移植到我們國家就一定適用呢？在這個問題上，筆者有不同看法。首先我國現(xiàn)階段的法律模式與美英等西方國家并無類似的地方。在美國，先是有了完善的法律保護(hù)的證券市場和有著充分經(jīng)驗的投資者，有了堪稱經(jīng)典的股東代表訴訟制度才產(chǎn)生了獨立董事制度，目的是使中小投資者可以在知情權(quán)和信息等方面得到保護(hù)。但是從上述《意見》中我們可以清楚地看到我國并沒有股東代表訴訟制度，這就表示在我國中小股東是得不到訴權(quán)保護(hù)的。既然沒有訴權(quán)，中小股東的利益保護(hù)根本無從談起，獨立董事在保護(hù)中小股東利益方面的職能也就無從談起了。其次，在我國，獨立董事的選舉權(quán)歸大股東，也就是《意見》中的“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨合并擁有發(fā)行股份百分之五以上的股東”。這就不同于西方一些國家的由獨立董事委員會推舉。我國的這種獨立董事選任制度的單一性必然造成獨立董事打著保護(hù)中小股東利益的牌子卻不得不聽命于握有股權(quán)的大股東。在這個意義上，筆者認(rèn)為我國目前的現(xiàn)狀根本就無法完成對中小股東的利益保護(hù)。

再次，過于強調(diào)中小股東的利益保護(hù)必然會使大股東的股權(quán)利益受到損害，與現(xiàn)階段我國這種產(chǎn)權(quán)不明晰的狀況也不相適應(yīng)。就現(xiàn)階段而言，股權(quán)就是決定權(quán)利、義務(wù)歸屬的最終依據(jù)，同股同權(quán)，少數(shù)股權(quán)服從多數(shù)股權(quán)，處于弱勢的中小股東的權(quán)利應(yīng)當(dāng)集中保護(hù)的是知情權(quán)，除此之外，所蒙受的損失應(yīng)當(dāng)納入投資風(fēng)險當(dāng)中。獨立董事在其中的職能應(yīng)當(dāng)是在發(fā)現(xiàn)大股東對中小股東有不法侵害時，行使侵害請求權(quán)的功能。相對而言，獨立董事的職能是為了維護(hù)公司的整體利益，這是無可爭議的。對公司本身而言，無論是他的大股東還是執(zhí)行層都希望能夠引進(jìn)獨立董事來維護(hù)自身的利益，任何經(jīng)營者都希望能夠?qū)崿F(xiàn)自身利益的最大化，所以獨立董事如果能給公司帶來利益，當(dāng)然是皆大歡喜，也符合公司的大股東最初對獨立董事選擇的初衷。就國家利益而言，公司在合理合法的情況下實現(xiàn)利益最大化，最終國家利益也將達(dá)到最大化的標(biāo)準(zhǔn)。國家對經(jīng)濟(jì)的規(guī)定是為了更好地使公司發(fā)展壯大，同時也是為了在平衡的情況下實現(xiàn)整個國家經(jīng)濟(jì)利益的最大化。

3 結(jié)論

目前，我國正致力于引進(jìn)完善獨立董事制度，這不失為改進(jìn)我國公司治理模式的有益探索。對于獨立董事制度的建設(shè)，我們還處于相對比較低的水平；相應(yīng)的制度建設(shè)也是很不完善；故而獨立董事制度仍然相當(dāng)不完善。在這樣的狀態(tài)之下，我們不可能希冀現(xiàn)有的獨立董事制度能夠真正完全的發(fā)揮其功能。制度的缺陷使得我們只能退而求其次，因為我們不可能等到獨立董事制度臻于完善之時，才發(fā)揮其功能?，F(xiàn)在相當(dāng)不完善的制度仍然不能為其監(jiān)督功能的全面發(fā)揮提供制度框架得支持。所以當(dāng)前獨立董事制度功能的發(fā)揮主要是其咨詢功能的發(fā)揮；要發(fā)揮這有缺陷的獨立董事制度的有限功能，我們也應(yīng)當(dāng)著眼于其咨詢功能。因此，現(xiàn)階段要發(fā)揮獨立董事制度功能，應(yīng)立足于現(xiàn)實，側(cè)重其咨詢功能，強調(diào)獨立董事咨詢功能的充分有效發(fā)揮。

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[責(zé)任編輯：陳雙芹]