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        淺談建筑工程合同管理中的索賠和反索賠

        2013-12-31 00:00:00趙瑞峰

        摘 要:索賠是主張與聲明本屬于權(quán)利人自身的利益。在建筑工程實踐中,索賠所指的就是在合同的履行過程中,合同一方?jīng)]有履行規(guī)定的義務(wù),使相對人遭受一定的損失后,相對人所主張的賠償請求。索賠和反索賠具有相對性特征。本文主要以建筑工程合同管理中的索賠和反索賠為基本點,進行詳細的分析。

        關(guān)鍵詞:建筑工程;合同管理;索賠;反索賠

        中圖分類號:F426 文獻標識碼:A 文章編號:1671-3362(2013)10-0238-01

        1 建筑工程合同管理當中的索賠分類

        1.1 合同中由不確定因素引發(fā)的索賠

        1.1.1 政策、規(guī)范的更改而造成的索賠

        對于有較長建設(shè)周期的工程項目,如在項目實施過程中,國家對建筑行業(yè)的政策和法律規(guī)范進行更改,有可能造成承包商實際費用大幅度偏離預(yù)算。

        1.1.2 地質(zhì)條件的變化造成的索賠

        由于自然條件的改變,也就是地質(zhì)條件的的變化,讓之前記錄的勘探資料有所變動,這樣就會在一定程度上將勘察內(nèi)容相應(yīng)增加,必然也會將施工工作量增加,這時承包商就會開展工期和費用的相應(yīng)索賠工作。

        1.2 合同在簽訂和履行中的索賠

        1.2.1 工程量清單的錯誤造成的索賠

        在建筑工程中所涉及到的工程量清單以及圖紙中產(chǎn)生的錯誤,是不能徹底杜絕的,當有類似錯誤產(chǎn)生時,常會伴隨著索賠的發(fā)生。

        1.2.2 合同條款表達不準確而造成的索賠

        當前,建筑合同的標準文本對條款作出了統(tǒng)一規(guī)定,但其中的重點條款需要按照不同工程項目的實際狀況調(diào)整擬定。在一定程度上,語言表述的準確與否,以及合同條款設(shè)計嚴謹與否,都是發(fā)生合同索賠事件的潛在因素。

        1.2.3 合同簽訂后由于變更造成的索賠

        建筑工程施工過程中,由于多種原因會增減相應(yīng)的工程量。對工程變更洽商針引起的索賠事件,也是建筑工程項目實踐中經(jīng)常發(fā)生的情形。

        2 索賠和反索賠的程序

        2.1 反索賠程序

        2.1.1 提及索賠意向之前

        在索賠事件發(fā)生時,發(fā)包商的工程師需要在第一時間對可能提及的索賠開展必要探究,項目經(jīng)理需要按照所探究的內(nèi)容,向不同專業(yè)的工程師收集資料,對能夠產(chǎn)生的索賠項進行必要的分析,為提出索賠請求做好準備。

        2.1.2 提及索賠意向之后

        其一,要對索賠報告開展詳細的、多角度的探究,將索賠憑證進行分析,把重點整理出來,針對索賠的理由和索賠的要求,開展細致的探究評價,注意反駁理由的提出應(yīng)依據(jù)具體的證據(jù),目的是降低或者解除索賠的風(fēng)險。其二,雙方在進行協(xié)商的過程中,有必要開展會議論證,堅持原則,也要有適當讓步的準備,才能有效解決索賠爭議。其三,如需要憑借相關(guān)法律程序比如仲裁、訴訟來解決索賠爭議,則要注意雙方一旦達成仲裁協(xié)議在先,那么就應(yīng)當先行仲裁,而不能不經(jīng)仲裁提起訴訟。其四,對于雙方意見,需要積極交流討論、共同協(xié)商,一方應(yīng)當給予對方索賠與反索賠的解決意見與詳細報告[2]。

        2.2 索賠程序

        2.2.1 提及索賠意向之前

        (1)索賠意見的形成

        不同專業(yè)的索賠要求需要承包商的造價工程師對其細致整理,從而構(gòu)成正確意義下的索賠意見,同時要在所規(guī)定的失效期限內(nèi),將索賠的通知書報送到發(fā)包方手中,同時要在報送之后的28天之內(nèi)將索賠的書面報告報出。

        (2)索賠意向

        在發(fā)生索賠事件之后,在現(xiàn)場的工程師需要在第一時間將索賠意向?qū)椖坎刻岢?,項目?jīng)理需要讓項目部中的主要工程師,在分析完索賠的意向之后,進行細致的資料收集,從而將詳細的索賠需求提出。

        (3)索賠意向的收集

        各個工程師需要針對具體的索賠意向內(nèi)容,整理并收集有關(guān)的資料,將所收集的資料當做索賠的憑證,同時要嚴格關(guān)注合同中的特殊條款,以此來對索賠的工期與費用進行相應(yīng)計算。

        2.2.2 提及索賠意向之后

        (1)訴訟與仲裁

        對于索賠的爭議,建議利用法律程度予以解決。仲裁和訴訟是在雙方不能達成和解的情況下可供選擇的解決爭議的手段。

        (2)和發(fā)包方開展雙方的協(xié)商

        報送完索賠報告之后,承包商需要主動的和發(fā)包方開展針對性的溝通,從而尋求出索賠事件的解決對策,并對不同的因素綜合性考慮,在對原則有所堅持的條件下將達成合理讓步,以便使問題及時解決。

        (3)中間人的重要性

        當雙方所提出的意見有較多的差距時,需要中間人調(diào)節(jié)。調(diào)節(jié)結(jié)束后達成書面協(xié)議,協(xié)議在不違反法律法規(guī)、不損害社會公共利益、不損害第三人利益的情形下,即具有法律效力雙。

        3 建筑工程合同管理中索賠和反索賠的應(yīng)對措施

        3.1 建筑工程施工合同實行全過程控制

        3.1.1 合同履行中的控制

        建筑工程施工中的履行階段,發(fā)包商和承包商均應(yīng)完善資料,每一個工作的書面記錄,都會成為索賠和反索賠的重要憑證。若資料不夠完善,或者具有時效性的資料超出時效期,都可能喪失索賠或反索賠的有利條件。

        3.1.2 合同簽訂之后的控制

        由于建筑工程自身的多樣性、長期性以及復(fù)雜性的,這一系列的特征決定了合同在實施當中的控制要素,其中合同中所涉及到的各項工作內(nèi)容均需發(fā)包人以及承包商予以重視。要有效提升索賠和反索賠的工作效率,就需要充分重視合同管理,強化各項工作內(nèi)容實施者的風(fēng)險意識,提高合同管理水平。

        3.2 合同簽訂內(nèi)容需嚴謹開展,將索賠及反索賠提升

        索賠在工程建設(shè)合同實施過程中隨時都能發(fā)生,因此對于補充協(xié)議、補充條款及合同的專用條款等方面需要做到周全、清晰、嚴謹?shù)谋磉_。運用科學(xué)嚴謹?shù)膽B(tài)度對待合同,盡可能使合同漏洞最小化,避免不必要的索賠發(fā)生。并且,盡量分析合同當中可能遇見的風(fēng)險,對于合同條款中的內(nèi)容需要理解透徹,防止由于遭受索賠而造成損失。

        4 總結(jié)

        建筑工程的全過程合同管理,無法避免地會涉及到索賠與反索賠。為了盡可能使風(fēng)險得到控制,就要分析合同各項條款,注意細節(jié)問題。將成本的控制與核算有所強化,將索賠與反索賠發(fā)生頻率降低,以使合同履行順暢開展。

        參考文獻

        [1] 楊曉鵬.對建筑工程合同管理中索賠與反索賠的認識[J].科技創(chuàng)新與應(yīng)用,2013,12(09):123-124.

        [2] 孫華峰.淺析建筑工程合同管理中應(yīng)注意的幾個問題[J].現(xiàn)代經(jīng)濟信息,2013,11(07):112-116.

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