續(xù)曉梅　馮江峰

摘 要：對明清時期陜南地區(qū)的部分水利碑刻資料進行研究，得出陜南地區(qū)的水利習(xí)慣主要有：按畝分水；水權(quán)人負(fù)有相應(yīng)義務(wù)；非水權(quán)人不得用水；不得私自增加田畝；保護水權(quán)使用人的權(quán)利；保護水渠環(huán)境等。陜南地區(qū)的水利習(xí)慣不僅得到了民間的遵守，而且得到了官府的認(rèn)可，對違反水利習(xí)慣者，民間如果無力追究可以送交官府。明清時期陜南地區(qū)的水利習(xí)慣充分說明了習(xí)慣法在中國傳統(tǒng)社會中的法律效力。

關(guān)鍵詞：水利；水權(quán)；水利習(xí)慣

中圖分類號：D909 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）32-0230-03

一、明清時期陜南水利習(xí)慣

（一）按畝分水

陜南地區(qū)分水基本實行輪牌放水制。各堰一般分水按牌，并立有過印、水薄等。在分水的時候，一般實行的是按畝分水，即根據(jù)各村或各水權(quán)人擁有的田畝數(shù)決定其用水量。如根據(jù)《萬工堰碑記》的記載，萬工堰的分水就實行按畝分水：“三、楊家河以下自楊興倫田起至窯溝河北趙天爵田止，受水之田共三百余畝，許放水二日二夜。四、窯溝河南以至雙岔溝上，受水之田一千余畝，每日夜灌田二百畝，許放水五日五夜。五、雙岔溝以下至街南楊煥田上，受水之田七百余畝，每日夜灌田二百畝。但路遠(yuǎn)需時兼沿渠不無滲漏，許放水四日四夜”[1]。萬工堰的分水就根據(jù)各個地段受水之田的數(shù)量決定其灌溉的天數(shù)，同時考慮到“雙岔溝以下至街南楊煥田上”的特殊情況，因為路遠(yuǎn)，同時路上還有滲漏，作出例外規(guī)定“許放水四日四夜”以體現(xiàn)公平。千工堰碑文也規(guī)定：“堰水澆灌上、中、下三牌，自龍口以迄下牌，迤邐五十里許，其田屯多而民少，上牌屯田七民三焉，中下牌則屯九民一焉。上牌分水四晝夜，中牌分水四晝夜，中牌頭另分水一晝夜，共十三晝夜一周。用夫修筑舊例，以田畝所受水分為則，有田之處，各修其畔；無田之處，三牌同修”[1]。

（二）水權(quán)人負(fù)有相應(yīng)義務(wù)

水權(quán)人有權(quán)用水，同時也負(fù)有一定的義務(wù)，主要是承擔(dān)開鑿水渠、維修水渠的相應(yīng)費用或者出工，繳納水費。在陜南地區(qū)，農(nóng)田水利灌溉是需要繳納水費（糧）的，只有每年按時繳納水費，才能用水灌溉。萬工堰在分配水資源的時候就根據(jù)各段居民在開鑿水渠時的貢獻來決定其應(yīng)付的水費。“一、萬工堰渠道，自受水起至退水漕止，計長一千二百五十余丈，寬二丈，開挖民地作渠，共計受水田六畝五分，旱地四畝；自龍口至道士溝，田地不能受渠水之利，所挖渠道每畝受價銀二兩，受水之家按地出銀，補給渠道地價即屬業(yè)主。書給賣契呈官印照，交堰長收存，以免日后業(yè)主爭執(zhí)。道士溝以下至退水出月河止，田畝俱受渠水之利，所有開挖渠路之口，業(yè)主不得以未曾受價賠累糧賦借口爭執(zhí)?！彼鹘?jīng)之處，有的田畝無法灌溉不能受益，此時受水之家應(yīng)當(dāng)根據(jù)其田畝數(shù)對受損失之家給予補償。如果本身是受水之家，因為開挖水渠而受損失就不予補償，而由自己承擔(dān)?！傲?、恒口街南較街北地勢稍平，修田最易，但此堰自起工至工竣，街南之人并未出夫，公議日后街南之人欲修水田，應(yīng)照街北之人每畝補出夫銀八錢，以資堰務(wù)公用?！?恒口街南的人因為在修堤堰的時候沒有出工，所以不能享有水權(quán)，如果以后用水，必須根據(jù)其田畝數(shù)繳納工錢?！捌?、萬工堰受水之田共二千二十五畝。公議日后遇修渠工河工，每畝二十，畝出長夫一名，通力合作，如有避夫一名，與不及時上工者，除補正夫外罰夫五名。”[1]根據(jù)該規(guī)定，用水權(quán)人在水渠維修時根據(jù)其田畝數(shù)應(yīng)承擔(dān)費用和人力，如果不出人力的還要受到處罰。

（三）非水權(quán)人不得用水

為了保障水權(quán)人享有對水利資源的使用權(quán)，各地水利章程都規(guī)定非水權(quán)人不得用水，否則視為偷水受到處罰。陜南地區(qū)歷史上因此而引發(fā)的爭訟很多，如泉水堰一案就是典型的例子。泉水堰，位于沔縣境內(nèi)，以龍洞泉水為水源，“系拾貳家軍戶之私堰，沿河兩岸，支流汛泉，總歸此堰，外人不得開地作田，阻截上流”?！暗拦馐荒辏?831），有客民陳正秀開地作田，違例霸水，被堰長投約，處明具結(jié)，永不得攔截堰水。十四年 （1834），有阻攔堰水，亦具有結(jié)。又十五年 （1835），張文興、李普、王修德等，估截此堰上流之水，被堰長具察在案，蒙縣主李斷令，仍照舊例，立碑為記，外人不得紊亂。及到回家，伊等藐違公斷，抗不立碑。彼時俱言堂斷可憑，即不立碑，量亦無妨，伊等竟未立碑。致道光二十年 （1840），突出陳正秀之胞弟陳正章違例開端，膽將堰源攔阻涸斷，堰長查明，赴城具稟，陳正章唾托王大德誘框攔回，竟將堰長刁控。嗣蒙票喚，陳正章自知理屈，請同黃沙驛、小中壩兩牌鄉(xiāng)約說合，亦具有結(jié)，永不敢攔截堰水。二十一年 （1841），陳正秀又使其子陳有鋼，陳佘娃，陳周兒，攔截此堰上流之水，堰長往查理阻，伊等持惡逞刁，反將堰長按于水中，淹浸幾斃。陳正秀自覺理屈，希圖逃罪，徑從小路進城捏控，蒙縣主朱朗鑒批示：明系竊放堰水，先發(fā)制人，姑候喚訊究質(zhì)，如虛倍懲不恕等語。隨后堰長亦有具稟。陳正秀睹視批詞，知難對質(zhì)，仰托親友，請仝鄉(xiāng)約，再四與堰長、田戶賠罪，跪求饒免，堰長、田戶亦從寬姑恕。迄今二十余年，無復(fù)有敢截堰源者。不料今歲 （1859）七月十六日，有張文興之子張武剛，陳正秀之孫陳二狗，李普之侄李茂春等，復(fù)持強違例，將此堰上流截攔，勺水不下。堰長、田戶情急往查，拿獲伊等護篼、水車等物，即欲具稟懇究，伊等自覺情罪難容，請托武舉關(guān)雄望邀約牌內(nèi)紳士、田戶說合，伊等情愿立石碑，以志規(guī)例；演戲三日，曉眾警頑。自此以后，勺水不敢入于旱田”[2]。在泉水堰糾紛中，陳家陳正秀于道光十一年（1831）、陳正秀之胞弟陳正章于道光二十年 （1840）、陳正秀其子陳有鋼，陳佘娃，陳周兒于道光二十一年 （1841）、陳正秀之孫陳二狗于咸豐九年（1859）一家三代6人次因為試圖截用泉水堰的堰水灌溉旱地而與水權(quán)人發(fā)生糾紛。而每一次官府判決的結(jié)果都是保護水權(quán)人的利益：“永不得攔截堰水”，“勺水不敢入于旱田”。

（四）不得私自增加田畝

因為水渠水量有限，每一水權(quán)人的用水量都是事先協(xié)商好的。如果有人另外增加田畝，勢必占用別人的用水量，因此水利習(xí)慣禁止水權(quán)人私自增加田畝。如萬工堰在用水規(guī)則中就規(guī)定：“二、楊家河上下一帶之田，除已受水之田一十八畝外，尚有沙壩地一百余畝，地勢極低，俱系沙底，現(xiàn)有田畝久受楊家河之水，其余地畝無欲修成水田，仍用楊家河水，不許受萬工堰水，勢一趨下則道士溝以下地勢稍高，概難得水矣，日后勿得徇情濫予”[1]。歷史上因私自增加田畝引發(fā)的灌溉糾紛很多。如楊填堰一案就是如此。楊填堰，分灌城固和洋縣兩縣田地。城固田在上水，用水三分，洋縣田在中下水，用水七分。兩縣經(jīng)常為了分水、修堰分工、疏浚、攤派、渠首等問題發(fā)生糾紛。其中最為激烈的一次農(nóng)田水利糾紛就是光緒二十四年（1898）發(fā)生的糾紛?！拔鳡I村廩生張成章賄竄百丈堰首事劉永定，與村民張玉順、張畏三、張貴發(fā)等，以旱地作田，在于洪溝橋搭木飛槽，接去五洞外若干濟急之水，從旱地鑿渠，引水退入官渠，沙淤壅塞，有礙堰水，為害非淺”。十月，“呂家村呂磺等偷砍西流河護堰之柳，私捏造具；狡騙河西攔水壩地址，兇阻工人，不準(zhǔn)揀石修堰”，興訟到兵備道，“飭令拆槽平渠”，認(rèn)為處理不公，繼續(xù)訟控。次年道憲發(fā)告示：“遵照前斷，永不準(zhǔn)強行開渠增田”[3]。

（五）相鄰權(quán)：保護水權(quán)使用人的權(quán)利

為保障水權(quán)使用人的用水權(quán)，必須對與水渠相鄰接的其他地塊的使用作出限制，以保障水渠的安全。這一類似于相鄰權(quán)的規(guī)定在諸多碑刻中有所記載，如金洋堰碑刻。金洋堰位于西鄉(xiāng)縣縣城東南三十里，徑洋河下游午子山西麓。清道光二十六、七年至咸豐八、九年（1846一1859），金洋堰有“傍渠陶器，近水燒熬，由是渠坎迭見傾頹，禾稼頻遭蝕剝。每逢秧苗正秀，陣陣噫風(fēng)，葉漸轉(zhuǎn)紅，穗多吐白，設(shè)蘸禱禳，靡神不舉，卒莫挽回……同治改元，以至三四五年，逆匪擾境，燒熬窯廠未舉，歲遂轉(zhuǎn)兇而為樂。至七八九肅清，燒熬窯廠復(fù)開，歲又轉(zhuǎn)樂而為兇。逮十一年，同擬暫停燒熬窯廠，以驗前言是否，是歲亦遂大熟……爰集水東紳糧公議，近堰大渠兩旁，概不開燒熬窯廠。倘仍蹈前轍，致妨農(nóng)食，該堰長率領(lǐng)堰夫，掘其窯，毀其窖。若或致釀成訟，該按田畝派錢，以角勝負(fù)”[4]。在該例中，經(jīng)過長達(dá)二十多年的檢驗，當(dāng)金洋堰旁有窯廠時，莊稼就會受損；當(dāng)窯廠停產(chǎn)時，莊稼收成就好。最后所有水東達(dá)成協(xié)議，停止燒熬窯廠，如有違反者，眾人則可以掘其窯。

（六）保護水渠環(huán)境

為了保護堤堰安全，金洋堰禁止在堤堰上砍伐樹木、沿堤捕魚，并明定章程。同治十二年 （1872），堰長許殿賢等為嚴(yán)禁不法之徒入山竊樹，集紳糧公議，仍照舊章禁止砍伐堰中樹木，明確規(guī)定：“自堰潭西，上齊查姓地，下齊堰坎，東齊李姓連界，西齊南山背后黃龍庵，俱系堰中坡地。倘有竊伐樹木，一經(jīng)拿獲，先行理處；如強悍抗違，察官究治，決不容情。本年五月，拿獲堰中捕魚之人，稟案蒙梁縣主堂訊，重責(zé)捕魚之人，并示立章程：嗣后富者捕魚罰錢拾串文，貧者捕魚送案究治?！盵5]這一規(guī)定不僅在明清時期得到遵守，到了民國時期作為水利習(xí)慣仍具有法律效力，并得到官方的認(rèn)可。民國初年，西鄉(xiāng)縣公署重視保護金洋堰，為了保護堰堤免遭損壞，禁止沿堤捕魚，歷任知事布告禁止。1915年有某老丈等聚眾持械強捕堰魚，損壞堤根。堰長呈報縣署后，署理西鄉(xiāng)縣知事吳士泰，即令拘集，責(zé)懲示眾。并頒《禁止堰堤上下捕魚布告》，刻石曉諭，永遠(yuǎn)查禁[6]。

二、水利習(xí)慣的效力

（一）水利習(xí)慣經(jīng)過官府認(rèn)可

陜南的水利習(xí)慣大多載于水利章程，而這些水利章程得到官府認(rèn)可，因而水利習(xí)慣不僅在民間具有效力，官府對其法律效力也予承認(rèn)。如光緒十九年（1893年）立的《五門堰定章告示碑》第一句“欽加同知銜特授城固縣正堂加五級紀(jì)錄十次李為定章曉諭事”就說明該章程本身就是獲得官府認(rèn)可的，而且碑文內(nèi)容記錄章程制定過程“茲同眾復(fù)議，惟有仰懇仁憲出示定章”也說明了官府對章程的態(tài)度[7]。許多水利章程和規(guī)則都會在條款中提到，如果違反規(guī)定，不接受堰長的處罰，就送到官府處理的字樣。如荒溪堰堰規(guī)“俱系闔堰公議，如不遵者，許令察官，決不寬貸”[8]。又如同治十二年（1872）金洋堰堰長許殿賢等規(guī)定：“倘有竊伐樹木，一經(jīng)拿獲，先行理處；如強悍抗違，稟官究治，決不容情。”萬工堰也規(guī)定：“八、渠堰一帶有田之家苦樂宜均，各宜恪遵定例，如有恃強凌弱，霸占水利以及偷水利己害人者，察出即將已成石渠重加開鑿，長二丈寬五寸示罰，尚不遵者稟官究治?！盵1]甚至還有一些章程制訂后，民間組織會請求官府予以批文，然后立碑以示正式和威嚴(yán)。如安康縣四合鄉(xiāng)石王■水利碑：“嘗聞不愆不忘，率由舊章。亦謂有例不滅，無例不興。則水之灌溉田畝而不可依古制乎？既自康熙四十六年五月二十日，三渡鋪上截河壩士民羅士倫、劉養(yǎng)知、郝昌雍等呈為州主大宗師老爺，派定水例，代祈朱標(biāo)印鈐，垂為久遠(yuǎn)以杜爭端事。按此■有壩田一百四十畝，山田估有一十八畝。其受水石王溝，派定水例九日一輪，壩田八日八夜、山田一日一夜，周而復(fù)始。自立例之后，務(wù)期各守爾典，不得恃強凌弱，捷（截）溝修■，搭澗過溝，以致山水有余而壩水不足，庶幾公道彰而爭端杜矣。如有紊亂者，許執(zhí)字赴官以違例治。誰知年深日久，竟有占據(jù)上溝閘灘聚水，使我下牌無滴余漓者。于是公論難平，經(jīng)同鄉(xiāng)保，特?fù)?jù)州主老爺批文，勒諸碑石，以期率由舊章，共安無事之天耳。批云：浚渠修堰，工力既同；引水灌田，利賴宜一。若涉?zhèn)慰荩旆枪?；所議平直，誰敢紊亂。永著為例，共享盈凝福也。大清咸豐六年歲次甲辰八月上浣谷旦。三渡鋪上截河壩下牌受水眾等同立[9]。在該例中，三渡鋪上截河壩下牌的受水民眾因為上牌攔水而無法澆灌，上呈州府，官府批示“永著為例”，下牌民眾專門立碑，以示莊重和遵守。

（二）對違反習(xí)慣者給予處罰

水利習(xí)慣是否具有法律效力，除了決定于官府的態(tài)度外，還要看其是否符合現(xiàn)代法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)模式，其中包括違反規(guī)范者是否會受到懲罰。如果違反水利習(xí)慣者會受到懲罰，就說明該習(xí)慣具有法律效力，屬于習(xí)慣法；如果違反習(xí)慣者僅受到道德上的譴責(zé)，則說明該習(xí)慣不具有法律效力。從陜南水利習(xí)慣在實踐中的作用看，在大多數(shù)水利章程中都規(guī)定了對違反者的懲罰措施，有的還可以送交官府處置。其懲戒手段主要有罰糧、罰款、罰工、罰料等。某些懲罰手段還帶有宣教意義，譬如罰戲、罰席、罰立碑等，還有許多罰沒物品等充公用于工程的維護。從各工程的章程碑、處理糾紛違規(guī)碑來看，這些規(guī)定主要集中在對盜水、違反用水制度、破壞渠道建筑、盜伐樹木等行為的懲處上。如天生堰在光緒三十三年（1907）立的碑文首條規(guī)定：“天生堰舊分東西兩溝……田根（坎子）私砌陰溝者，罰錢二千文；穿小竇（洞）者，罰錢二千文，白晝偷水者照上議罰；夜晚偷水者加倍論罰；貧無錢者打條游溝?！盵10]荒溪堰條規(guī)中第2條規(guī)定：“上下二溝輪水之日，永不得偷水。如有不遵者罰戲三臺?！?/p>

明清時期陜南的水利習(xí)慣符合陜南地區(qū)特殊的水利資源形勢，不僅得到了民間的遵守，而且得到了官府的認(rèn)可，從而彌補了傳統(tǒng)社會中國家正式法律對水資源民事法律規(guī)定的欠缺。這也恰恰說明，中國傳統(tǒng)法律的構(gòu)成非常復(fù)雜，除了國家正式頒布的法典外，大量習(xí)慣法發(fā)揮著調(diào)整實際民事活動的作用。這一作用，即便是在進入近代社會的中國，國家在制定法律時也不能不予以正視?；趯λ?xí)慣合理性的認(rèn)識，民國時期陜西制定的水利規(guī)章中大量地繼承了鄉(xiāng)規(guī)民約，從法律上肯定了它們的地位。如《陜西省水利通則》第2條就規(guī)定：“各地方水利事業(yè)，其相沿之習(xí)慣或規(guī)約，與現(xiàn)行法令不抵觸者，得從其習(xí)慣或規(guī)約?！?/p>

參考文獻：

[1]萬工堰碑記[C]//安康地區(qū)水利志編委會.安康地區(qū)水利志.安康：陜安出批（2000）字第047號.

[2]處理泉水堰糾紛碑：咸豐九年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石，西安：三秦出版社，1996：293.

[3]處理楊填堰水利糾紛碑：光緒二十五年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石.西安：三秦出版社，1996：357-358.

[4]公議移堰渠兩旁燒熬窯廠以免妨農(nóng)碑序：同治十一年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石.西安：三秦出版社，1996：317-318.

[5]公議禁止（刊伐）金洋堰一切樹木碑：同治十二年立石[C]//西鄉(xiāng)縣文史資料：第9輯.西鄉(xiāng)：中國人民政治協(xié)商會議陜西省西鄉(xiāng)縣委員會，1998：226-227.

[6]金洋堰重整舊規(guī)理處違背條件碑記：民國十六年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石.西安：三秦出版社，1996：424.

[7]五門堰定章告示碑：光緒十九年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石.西安：三秦出版社，1996：352.

[8]荒溪堰條規(guī)碑：道光四年立石[C]//陳顯遠(yuǎn).漢中碑石.西安：三秦出版社，1996：258-259.

[9]安康縣四合鄉(xiāng)石王■水利碑[C]//安康地區(qū)水利志編委會.安康地區(qū)水利志.安康：陜安出批（2000）字第047號：352.

[10]南鄭縣地方志編纂委員會.南鄭縣志[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，1990：259-260.

（責(zé)任編輯：許廣東）