尚 濤

西安建筑科技大學(xué)，陜西 西安 710055

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試論水權(quán)與傳統(tǒng)物權(quán)的理論比較探析

尚 濤

西安建筑科技大學(xué)，陜西 西安 710055

黨的十八屆三中全會指出要“形成自然資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度”、“推行水權(quán)交易制度”。本文則嘗試性地對水權(quán)的法律機(jī)理進(jìn)行探析，這對十八屆三中全會所倡導(dǎo)的健全自然資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度和推行水權(quán)交易制度具有理論和實(shí)踐的雙重意義。

水權(quán)；傳統(tǒng)物權(quán)；法理

一、水權(quán)的相關(guān)基礎(chǔ)理論

(一)水權(quán)的概念

水權(quán)是水資源所有權(quán)的一種派生性權(quán)利，是權(quán)利人依法對地表水與地下水使用與收益的權(quán)利。具體包括兩層含義：第一，按照物權(quán)法規(guī)則，水權(quán)的客體是局部的水資源，水資源所有權(quán)是水權(quán)的母權(quán)。第二，水權(quán)包括對地表水與地下水的使用與收益兩項(xiàng)權(quán)能。另外，水權(quán)也是一種集合概念，是汲水權(quán)、引水權(quán)、蓄水權(quán)、排水權(quán)、航運(yùn)水權(quán)等一系列權(quán)利的權(quán)利束。

(二)水權(quán)的法律特征

1.水權(quán)是具有公權(quán)性質(zhì)的私權(quán)

水權(quán)是一種跨公私法之間的獨(dú)特性權(quán)利。主要有以下三個方面構(gòu)成：第一，水對權(quán)利人來說是一種財(cái)產(chǎn)，因此水權(quán)則呈現(xiàn)出了私權(quán)性特征。第二，水資源又是一種公用物，因?yàn)樗Y源之上又添附了一些生態(tài)環(huán)境功能和社會公共利益，故又具有公權(quán)性色彩。第三，水權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓以及行使等各個方面要受到《水法》的嚴(yán)格限制。

2.水權(quán)的客體具有特殊性

水權(quán)的客體是水，包括地表水和地下水，二者在物理上并不能單獨(dú)地識別開來。同時，作為水權(quán)客體的水與一般物權(quán)的客體相比，多存在于河流、湖泊、池塘、地下徑流、地下土壤之中，常以土地為載體而存在，與土地的關(guān)系較為密切，而且其也具有流動性的特征，難以特定化，必須采用一種寬嚴(yán)相宜的彈性標(biāo)準(zhǔn)對水權(quán)客體的特定性進(jìn)行寬泛地理解。

二、水權(quán)與傳統(tǒng)物權(quán)理論比較

《物權(quán)法》第2條規(guī)定：“物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有的直接支配與排他的權(quán)利。包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。”對水權(quán)與一般物權(quán)進(jìn)行理論較比，分析結(jié)果如下：

(1)在客體特定性方面，作為水權(quán)客體的水，包括地表水和地下水與水資源所有權(quán)的客體在物理上并不能單獨(dú)分開，且具有流動性特征，難以特定化。(2)在排他性或優(yōu)先性方面，水權(quán)具有優(yōu)先性，原則上無排他性。在一個特定水域范圍之內(nèi)可以有多個水權(quán)并存，只是因?qū)λY源占用時間的先后不同來確定主體間水權(quán)的優(yōu)先順序。(3)在權(quán)利是否具有公權(quán)色彩方面，水權(quán)是一種具有公權(quán)性質(zhì)的私權(quán)。(4)在權(quán)利取得方式方面，水權(quán)需經(jīng)過水行政機(jī)關(guān)的特許。(5)在一物一權(quán)主義方面，因水權(quán)客體并未從水資源所有權(quán)客體中獨(dú)立出來，難以奉行一物一權(quán)主義。(6)在追及效力方面，水權(quán)無追及效力，盜用水構(gòu)成侵害水資源所有權(quán)而不構(gòu)成侵害水權(quán)。

三、水權(quán)是一種新型物權(quán)—準(zhǔn)物權(quán)

(一)水權(quán)對傳統(tǒng)物權(quán)理論的反思

傳統(tǒng)的民法物權(quán)理論已不足以解釋現(xiàn)實(shí)生活中所出現(xiàn)的以水權(quán)為代表的系列新型物權(quán)，如礦業(yè)權(quán)、漁業(yè)權(quán)、狩獵權(quán)等。對水權(quán)這一新型物權(quán)法理地位的界定，更應(yīng)突破傳統(tǒng)物權(quán)理論的思維模式，抽象、概括出新型物權(quán)的理論特征。準(zhǔn)物權(quán)理論的提出則實(shí)現(xiàn)了對傳統(tǒng)民法物權(quán)理論的新突破，其在界定客體特定性方面采用了寬嚴(yán)相宜的彈性標(biāo)準(zhǔn)，具體指客體的特定性可以通過特定區(qū)域、特定期限、特定數(shù)量等彈性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行界定；在權(quán)利構(gòu)成是否具有復(fù)合性、權(quán)利是否具有排他性、權(quán)利是否具有追及力、權(quán)利是否符合一物一權(quán)主義等方面界定都對傳統(tǒng)民法物權(quán)理論的發(fā)展提出了新的思路。

(二)水權(quán)的準(zhǔn)物權(quán)定位

水權(quán)應(yīng)納入到準(zhǔn)物權(quán)的理論范疇之中，屬于他物權(quán)的系列，是水資源所有權(quán)的派生性權(quán)利。由于水權(quán)客體的界定可以在舍去水質(zhì)、水深、水溫諸因素上，認(rèn)為水權(quán)在空間上有明確的水域范圍，在時間上有確定的權(quán)利期限，并在時空確定用水量的情況下，水權(quán)的客體也呈現(xiàn)著特定性的特征；具有優(yōu)先權(quán)的水權(quán)優(yōu)先得到實(shí)現(xiàn)，后位水權(quán)主體不得越位以及在河岸權(quán)原則之下所取得的水權(quán)均在一定程度上暗含著排他性色彩。在諸多因素考慮之下，水權(quán)等類似新型權(quán)利與傳統(tǒng)民法物權(quán)仍具有一定的相似性，是傳統(tǒng)民法物權(quán)的新發(fā)展，故謂之準(zhǔn)物權(quán)較為合理。故在立法技術(shù)上，我國應(yīng)將水權(quán)等新型物權(quán)在物權(quán)法典總則中得以承認(rèn)，并將其界定為準(zhǔn)物權(quán)，在分則中應(yīng)將其作為一種新型的用益物權(quán)進(jìn)行規(guī)制。其有關(guān)于水權(quán)的具體制度應(yīng)由作為單行法的水法加以設(shè)計(jì)，進(jìn)而為健全自然資源產(chǎn)權(quán)制度，實(shí)行自然資源有償使用制度的重大改革舉措營造良好的法制環(huán)境。

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2095-4379-(2017)09-0256-01

尚濤(1989-)，男，陜西西安人，西安建筑科技大學(xué)法學(xué)系，2014級環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)碩士，研究方向：環(huán)境與資源保護(hù)法。