求金霞

摘 要：有關(guān)激情犯罪情節(jié)法定化的問題是我國刑法界的熱點(diǎn)問題之一。雖然英美法系國家和大陸法系國家均存在關(guān)于激情犯罪的明文規(guī)定，但是我國刑法典中缺少有關(guān)規(guī)定。借鑒國外有關(guān)激情犯罪的立法例，從起因標(biāo)準(zhǔn)、刺激程度標(biāo)準(zhǔn)、時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)和對(duì)象標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)方面界定其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以期對(duì)今后我國將激情犯罪納入刑事立法并將其作為法定從寬情節(jié)有所助益。

關(guān)鍵詞：激情犯罪；認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；法定從寬

中圖分類號(hào)：D913 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）17-0136-03

準(zhǔn)確地說，激情犯罪是一個(gè)犯罪學(xué)概念而非刑法學(xué)概念。激情犯罪始創(chuàng)立于英國、美國的判例，時(shí)至今日，不論是英美法系國家還是大陸法系國家均存在關(guān)于激情犯罪的明文規(guī)定。我國刑法典中并未就激情犯罪做出相關(guān)法律規(guī)定，然司法實(shí)踐中存有把激情犯罪作為酌定的從輕處罰的情形。也有學(xué)者認(rèn)為，2010年2月8日最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》第22項(xiàng)規(guī)定：“對(duì)于因戀愛、婚姻、家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引起的犯罪，因勞動(dòng)糾紛、管理失當(dāng)?shù)仍蛞l(fā)、犯罪動(dòng)機(jī)不屬惡劣的犯罪，因被害方過錯(cuò)或者基于義憤引發(fā)的或者具有防衛(wèi)因素的突發(fā)性犯罪，應(yīng)酌情從寬處罰?！逼渲械摹盎诹x憤引發(fā)”是關(guān)于激情犯罪的司法解釋[1]，至少可以算是激情犯罪可以酌定從輕處罰的依據(jù)。本文主要通過比較國外有關(guān)激情犯罪的法律規(guī)定，參考各學(xué)者觀點(diǎn)及我國審判實(shí)踐中的具體案例，分析激情犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以期對(duì)今后我國將激情犯罪納入刑事立法并將其作為法定從寬情節(jié)有所裨益。

一、英美法系國家立法例

英美國家有關(guān)激情犯罪的刑事立法可以追溯到13世紀(jì)初期，直至17世紀(jì)，有關(guān)激情犯罪的概念和原理通過司法判例逐步確立于英國法中。英美普通法和制定法都把殺人罪分為謀殺和非預(yù)謀殺人兩大類，其中非預(yù)謀殺人又可以分為非預(yù)謀故意殺人和過失殺人，激情殺人是非預(yù)謀故意殺人的典型形式[2]。英國《1957年殺人罪法》第3條明文規(guī)定了激情犯罪，從該條規(guī)定我們可以簡單概括出英國關(guān)于激情殺人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)如下：一是行為人受到挑釁，構(gòu)成挑釁的行為或言辭可以由被害人引起也可以由其他人引起；二是被害人挑釁的程度，足以使一般正常人都可能被激起憤怒；三是受到挑釁后，沒有一個(gè)足以使一般正常人息怒的冷卻過程（即沒有相當(dāng)?shù)臅r(shí)間足以冷靜思考自己的行為），致使被告人無法控制自己的行為[3]285。又如《加拿大刑法》第215條第（1）項(xiàng)的規(guī)定：“可罰殺人罪中之殺人行為于犯罪時(shí)因突然挑釁致情緒激憤而為之者，得減為非故意殺人”[2]。另外又如第232條之規(guī)定，若某一個(gè)錯(cuò)誤的行為或侮辱“通常足以使一個(gè)正常人喪失自我控制能力”，則可據(jù)之提出激情犯罪的辯護(hù)理由[2]。

二、大陸法系國家立法例

《德國刑法典》第213條明文規(guī)定了激情殺人：“非故意殺人者的責(zé)任，而是因?yàn)楸缓θ藢?duì)其個(gè)人或家屬進(jìn)行虐待或重大侮辱，致故意殺人者當(dāng)場(chǎng)義憤殺人，或具有其他減輕情節(jié)的，處1年以上10年以下自由刑?！盵4]108德國對(duì)謀殺者處終身自由刑，對(duì)非謀殺而故意殺人者，處5年以上自由刑，其中情節(jié)特別嚴(yán)重的處終身自由刑，而對(duì)于激情殺人者自由刑刑期為1年以上10年以下，其刑罰明顯輕于謀殺和非謀殺的故意殺人，在德國激情（義憤）殺人是法定的減輕情節(jié)。《意大利刑法典》第62條關(guān)于普通減輕情節(jié)之規(guī)定如下：“下列情節(jié)，當(dāng)不屬于犯罪構(gòu)成要件或者特別減輕情節(jié)時(shí)，使犯罪變得較輕：一是·……二是在因他人非法行為造成的義憤狀態(tài)中做出反應(yīng)的……”[5]28《俄羅斯聯(lián)邦刑事法典》第107條規(guī)定：“殺人行為，在激情狀態(tài)下實(shí)施的，即因被害人的施暴行為或是嚴(yán)重的侮辱行為激發(fā)，或行為人因被害人實(shí)施的其他不法或不道德行為，包括不作為行為刺激而觸發(fā)突然產(chǎn)生強(qiáng)烈內(nèi)心激動(dòng)，處于激憤狀態(tài)，或因被害人持續(xù)實(shí)施的不法行為或者不道德行為而遭受長期精神刺激的狀況下，實(shí)施殺人的，應(yīng)當(dāng)判處為期3年以下限制自由刑或相同期限的剝奪自由刑。激情狀態(tài)下，殺害二人或多人的，應(yīng)當(dāng)判處為期5年以下剝奪自由刑?！盵6]63又如《西班牙刑法典》第21條規(guī)定：“以下情況減輕刑事責(zé)任：第一項(xiàng)……第三項(xiàng)：因?yàn)槟墚a(chǎn)生沖動(dòng)、混亂或者其他類似情感狀態(tài)的原因或者刺激；第四項(xiàng)……”[7]9總結(jié)上述英美法系國家和大陸法系國家的立法例，均不同程度的明文規(guī)定了激情犯罪是法定的減輕刑罰的情節(jié)，彰顯了刑法的謙抑精神和寬容的情懷。我國刑罰典中還沒有有關(guān)激情犯罪的具體規(guī)定，只是在1999年最高人民法院《全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》以及2010年最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》第22項(xiàng)之規(guī)定中有所涉及激情犯罪。

三、激情犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

參考國外的刑事立法，以刑法學(xué)視角可以將激情犯罪認(rèn)定如下：“因被害人不當(dāng)言行刺激而產(chǎn)生的短暫、強(qiáng)烈的極度憤懣的情感進(jìn)而喪失自我控制能力，同時(shí)于不當(dāng)言行發(fā)生之時(shí)或之后合理的時(shí)間內(nèi)實(shí)施犯罪，刑事立法對(duì)之予以從寬處罰的情形?！盵8]我國刑罰典中雖然還沒有關(guān)于激情犯罪的具體規(guī)定，但在司法實(shí)踐中早就出現(xiàn)把激情犯罪作為酌定從輕情節(jié)的案例，例如最高人民法院公布的典型案例“閻留普、黃芬故意殺人案”[9]13、“王勇故意殺人案”[9]17、“劉加奎故意殺人案”等[9]13。因此不論是今后我國是否要把激情犯罪情節(jié)法定化，還是在司法實(shí)踐中的確存在激情犯罪的酌定從輕情形，明確激情犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)具有重大的意義。本文認(rèn)為激情犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有以下四個(gè)方面。

（一）激情犯罪的起因標(biāo)準(zhǔn)

激情犯罪的起因是指導(dǎo)致激情產(chǎn)生的具體行為或言辭，例如被害人帶有挑釁、侮辱的言行等。各國對(duì)于激情犯罪的起因規(guī)定不一，相比較而言，大陸法系國家對(duì)于起因范圍有較為嚴(yán)格的規(guī)定，例如德國刑法規(guī)定是“被害人對(duì)犯罪人個(gè)人或家屬進(jìn)行虐待或重大侮辱”。而英美法系國家對(duì)起因范圍的規(guī)定則相對(duì)寬泛，例如在英國《1957年殺人罪法》頒布之前，只有人身暴力或發(fā)現(xiàn)其配偶正在與人通奸才足以構(gòu)成挑釁行為，自《1957年殺人罪法》出臺(tái)后，其第3條規(guī)定則廢除了這些限制并規(guī)定只要符合條件，任何行為或言辭（或兩者的結(jié)合）都足以構(gòu)成挑釁，而且構(gòu)成挑釁的行為或言辭并不能排除是由其他人引起的。巴西刑法典的規(guī)定最為寬松，只籠統(tǒng)地規(guī)定為“非正義之行為”。綜上所述，有關(guān)激情犯罪的起因可以歸結(jié)為被害人的不當(dāng)言行（包括對(duì)犯罪人近親屬的不當(dāng)言行）。

（二）激情犯罪的刺激程度標(biāo)準(zhǔn)

激情犯罪的刺激程度關(guān)系到哪些刺激會(huì)導(dǎo)致行為人采取激情犯罪行為。判斷行為人是否處于激情狀態(tài)之下，有三種標(biāo)準(zhǔn)，其一是主觀標(biāo)準(zhǔn)，即采用依據(jù)是行為人當(dāng)場(chǎng)的現(xiàn)實(shí)反應(yīng)，例如瑞士刑法第113條規(guī)定：“根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況，行為人因可原諒的強(qiáng)烈的情感沖動(dòng)······而殺人的”；其二是客觀標(biāo)準(zhǔn)，即以普通人在類似情況下的反應(yīng)為依據(jù)，如《加拿大刑法典》第232條之規(guī)定，若某一個(gè)錯(cuò)誤的行為或侮辱“通常足以使一個(gè)正常人喪失自我控制能力”，則可據(jù)之提出激情的辯護(hù)理由；其三是折中標(biāo)準(zhǔn)，即兼采主觀標(biāo)準(zhǔn)與客觀標(biāo)準(zhǔn)，其又可以細(xì)分為美國模式與英國模式，美國模式建立在區(qū)分犯罪人自我控制能力的基礎(chǔ)上，若控制能力高于常人則采用主觀標(biāo)準(zhǔn)；若控制能力低于常人，則采用客觀標(biāo)準(zhǔn)。不同于美國模式的機(jī)械折中標(biāo)準(zhǔn)，英國模式采取的則是有機(jī)的折中標(biāo)準(zhǔn)，以普通人的自我控制能力為基礎(chǔ)，兼顧犯罪人的特定特征，如犯罪人的文化背景、宗教背景及心理缺陷等。本文比較贊同英國模式，主觀標(biāo)準(zhǔn)考慮到行為人的當(dāng)場(chǎng)反應(yīng)，在司法實(shí)踐中可操作性較弱。而客觀模式以一般人在類似情況的反應(yīng)為基礎(chǔ)，可能會(huì)對(duì)自控力較一般人弱的行為人造成不公。相比較其他的標(biāo)準(zhǔn)而言，英國模式較為靈活，而且兼顧到了行為人的文化、心理缺陷、性別等特征，在實(shí)踐中更加具有可操作性，值得我國借鑒。

（三）激情犯罪的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)

激情犯罪必須在被害人的不當(dāng)言行之時(shí)受到強(qiáng)烈刺激，在激憤的狀態(tài)下失去自我控制進(jìn)而實(shí)施犯罪行為，其實(shí)施犯罪必須是在犯意產(chǎn)生后立刻或者非常接近的時(shí)間內(nèi)，激情狀態(tài)與實(shí)施犯罪行為之間沒有冷卻期。在大陸法系國家的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)比較嚴(yán)格，一般均限定在為當(dāng)場(chǎng)、當(dāng)時(shí)，例如德國刑法第213條規(guī)定“致故意殺人者當(dāng)場(chǎng)義憤殺人”，瑞士刑法第113條規(guī)定“根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況，行為人因可原諒的強(qiáng)烈的情感沖動(dòng)……而殺人的”。英國刑法規(guī)定行為人失去自我控制是“突然而暫時(shí)的”，在犯意產(chǎn)生后的沒有相當(dāng)時(shí)間足以冷靜思考的情況下實(shí)施犯罪。美國刑法同樣要求只有在犯罪人受到刺激和實(shí)施犯罪行為之間不存在足以使激情冷卻的時(shí)間差，才能將謀殺降為激情殺人[10]158。究竟如何確定合理的冷靜期的時(shí)間長度，實(shí)踐中各國的做法不盡相同，以美國為例，在Statev.Cole一案中，法庭認(rèn)為合理的冷靜期是3～5分鐘。①本文認(rèn)為，法律不應(yīng)當(dāng)直接規(guī)定一個(gè)時(shí)間差，每個(gè)人的成長背景、精神狀況、心理承受能力、文化教育程度等都不同，“一刀切”地死板的規(guī)定一個(gè)時(shí)間差會(huì)造成法律適用的僵化，過于片面，可能會(huì)造成不公平。因此這個(gè)合理冷靜期的時(shí)間界定應(yīng)當(dāng)由法官通盤考慮案件情況和行為人自身的情況，行使法官自由裁量權(quán)加以判斷。在我國可以參考正當(dāng)防衛(wèi)的立法，把激情犯罪的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)界定為“當(dāng)場(chǎng)”。

（四）激情犯罪的對(duì)象標(biāo)準(zhǔn)

激情犯罪的對(duì)象必須是不當(dāng)言行的發(fā)出者，而不能是第三人。大陸法系國家沒有例外規(guī)定，但是在英國存在例外規(guī)定，如果被告人攻擊的目標(biāo)是挑釁者，卻未打中他而殺死了無辜的人，則被告人可以受到挑釁為理由進(jìn)行抗辯，根據(jù)惡意轉(zhuǎn)移理論，被告人只構(gòu)成非預(yù)謀殺人罪[3]286。本文認(rèn)為，英國刑法的例外規(guī)定值得借鑒，在因他人的不當(dāng)言行而激憤，想要攻不當(dāng)言行的發(fā)出者時(shí)，卻意外地攻擊到了第三人，此時(shí)也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是激情犯罪，在量刑時(shí)作為一項(xiàng)從輕情節(jié)加以考慮。當(dāng)然如果行為人明知或應(yīng)當(dāng)知道自己的激憤行為會(huì)殃及無辜第三人，仍實(shí)施犯罪，其對(duì)第三人所造成的傷害顯然不符合激情犯罪的構(gòu)成要件。

除了上述的四個(gè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)外，有學(xué)者認(rèn)為還應(yīng)當(dāng)有罪名標(biāo)準(zhǔn)，即激情犯罪應(yīng)當(dāng)由是法律加以具體規(guī)定的，而不能涉及刑法所規(guī)定的所有犯罪，不論是英美法系刑法還是大陸法系刑法，通常都將激情犯限定在故意殺人與/或故意傷害的犯罪中并具體例舉說明，例如德國刑法僅認(rèn)可故意殺人罪中存在激情犯，英國在謀殺未遂的情況下也不承認(rèn)激情犯[11]。還有學(xué)者認(rèn)為，激情犯罪雖因其突發(fā)性、短暫性、暴力性等特點(diǎn)使其與其他非激情犯罪有所區(qū)別，但是這種區(qū)別不足以影響到對(duì)激情犯罪的定罪量刑，激情犯罪行為人不僅具有完全的辨認(rèn)和控制自己行為的能力，而且也具有較大的人身危險(xiǎn)性，因此試圖減輕激情犯罪的刑事責(zé)任并對(duì)激情行為人從輕處罰缺乏心理學(xué)依據(jù)[12]。但是不可否認(rèn)的是，目前我國學(xué)術(shù)界對(duì)于將激情犯罪情節(jié)法定化已基本取得共識(shí)。

四、結(jié)語

不論是英美法系國家和大陸法系國家均不同程度的明文規(guī)定了激情犯罪是法定的減輕刑罰的情節(jié)，彰顯了刑法的謙抑精神和寬容的情懷。我國刑法典中并未就激情犯罪做出任何明文規(guī)定，然司法實(shí)踐中存有把激情犯罪作為酌定的從輕處罰的情形。因此明確界定激情犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不僅對(duì)于完善激情犯罪理論，而且對(duì)于統(tǒng)一司法實(shí)踐均有莫大裨益。

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