姚黎黎

(運城學院 政法系, 山西 運城 044000)

0 引 言

應收賬款質押屬于權利質押的一種。 作為一種新興的擔保方式,其反映了當代物權法以利用為中心的價值趨向,在現(xiàn)代經(jīng)濟社會中越來越凸顯出其重要作用。尤其是在解決中小企業(yè)因實物資產(chǎn)抵押物不足而導致的融資難問題方面,通過應收賬款質押這一融資方式,可以加大金融部門對中小企業(yè)的扶持力度,使中小企業(yè)做大做強,從而實現(xiàn)銀企雙贏。但是,《中華人民共和國物權法》(以下簡稱《物權法》)對應收賬款質押的規(guī)定又比較粗糙,導致實踐中中小企業(yè)在以應收賬款質押時適用性差,且操作流程不規(guī)范, 以至于應收賬款質押這一新的質權擔保制度在實踐中的應用效果大打折扣。 正確處理應收賬款質押融資中的各類風險是盤活中小企業(yè),理順其融資鏈條,促進市場經(jīng)濟正常有序發(fā)展的關鍵所在。

1 應收賬款質押融資的基礎理論

1.1 應收賬款的概念

會計學上的應收賬款是核算企業(yè)因銷售商品、提供勞務等經(jīng)營活動應收取的款項以及不能收回的委托貸款轉入的應收取的款項。[1]5而在法律上它的定義要比會計學上的含義更廣,還包括未來債權。《物權法》首次把應收賬款納入可質押的范圍,從此為應收賬款作為質押標的提供了法律依據(jù)。 但是,《物權法》對這一概念沒有明確的規(guī)定?！稇召~款質押登記辦法》第4條將應收賬款定義為:“權利人因提供一定的貨物、服務或設施而獲得的要求義務人付款的權利,包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權及其產(chǎn)生的收益,但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權。”[2]該條所稱的應收賬款具體包括下列權利:①銷售產(chǎn)生的債權,包括銷售貨物,供應水、電、氣、暖,知識產(chǎn)權的許可使用等; ②出租產(chǎn)生的債權,包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn); ③提供服務產(chǎn)生的債權; ④公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權;⑤提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權。

1.2 我國應收賬款質押融資制度的現(xiàn)狀

根據(jù)世界銀行對全球130個國家和地區(qū)的調查,83%的國家和地區(qū)支持應收賬款質押融資。應收賬款質押融資已是國際主流趨勢。在我國,三十年的改革開放使得中小企業(yè)得到前所未有的發(fā)展,成為國民經(jīng)濟中的重要一環(huán)。但由于中小企業(yè)自身資金短缺,融資困難,同時又缺少法律制度上的扶持,中小企業(yè)對建立應收賬款質押融資制度的呼聲越來越高。2007年頒布實施的《物權法》第223條、第228條規(guī)定了“應收賬款”出質這個問題。 第228條規(guī)定:“以應收賬款出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立?！薄皯召~款出質后,不得轉讓,但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存?！边@是我國正式以法律形式規(guī)定了應收賬款權利質押制度,為中小企業(yè)應收帳款質押融資提供了制度保障,盤活了企業(yè)資金鏈。但是,我國現(xiàn)行立法比較單薄,配套制度不甚完善,目前僅有中國人民銀行頒布的《應收賬款質押登記辦法》對應收賬款質押登記事項進行管理。[3]而且《應收賬款質押登記管理辦法》也存在很多紕漏,比如對網(wǎng)上登記缺乏有效的政府監(jiān)管,加之登記事項模糊不清,從而導致應收賬款質押合同的真實性大打折扣。再比如:《物權法》規(guī)定應收賬款出質必須簽訂書面合同, 并且須經(jīng)登記才能生效,登記時間仍然是確定受償順序的依據(jù)等等。這些問題直接影響到應收賬款質押這一擔保制度的應用。

以下將從四個不同的角度對應收賬款質押融資的風險進行分析,進而提出建立完善的應收賬款質押監(jiān)控體系和登記公示制度,以期真正將我國的應收賬款質押融資制度落到實處。

2 應收賬款質押融資的風險

2.1 應收賬款債權存在的風險

應收賬款的種類包括已經(jīng)存在的債權和未來債權。 由于應收賬款質押融資是未到期的變現(xiàn)融資方式,因此風險比較高。雖然登記是應收賬款質押成立的必要條件,但這僅證明應收賬款質押的事實,并不能保證應收賬款價值順利實現(xiàn)。應收賬款屬于一般債權,應收賬款債務人仍然可以基于應收賬款的基礎合同行使抗辯權、抵銷權。[4]例如,債權人和債務人互負債務,債權人把和債務人基于基礎合同的應收賬款質押給銀行,而一段時間后債務人的債權到期就可以行使抵銷權。這樣一來導致的結果就是應收賬款質押合同猶如一紙空文,債權人的質權很難實現(xiàn)。

2.2 債權合同當事人之間的風險

應收賬款基礎合同的債權人和債務人如果因商品或服務的質量問題、不可抗力免責問題、欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等問題而發(fā)生糾紛,或是在具體的雙務合同中應收賬款債務人在履行合同義務時有權根據(jù)對方履行的具體情形,依法行使不安抗辯權、同時履行抗辯權、先履行抗辯權時,應收賬款就隨時可能被解除。[5]如果應收賬款債務人行使撤銷權或是抗辯權的理由成立,那么質權人的質權將會被認為不存在。此外,還存在應收賬款出質人的履行風險。當出質人沒有履行債務時,質權人可以就其出質的應收賬款優(yōu)先受償,但能否最終受償卻完全依賴于債務人的償付能力。而且,在對某一應收賬款設立權利質權后,假如在應收賬款當事人之間互負到期債務的情況下,應收賬款債務人可以通過行使抵銷權將雙方債務抵銷,這樣應收賬款質押就等于不存在了。 在實踐中還存在出質人與應收賬款債務人惡意串通,損害質權人利益的情形。

2.3 企業(yè)內部相關部門對應收賬款的監(jiān)管風險

大部分企業(yè)特別是規(guī)模較小的企業(yè)缺少專職機構或人員從事應收賬款風險管理。[6]主要表現(xiàn)在沒有對應收賬款進行專門的檔案管理,沒有有效針對應收賬款變成死賬的防范措施。 對應收賬款風險沒有足夠的重視,會導致企業(yè)風險增大。

2.4 應收賬款質押登記公示制度缺陷造成的風險

1)僅要求質權人登記,對質權人不公平

《應收賬款質押登記辦法》第7條規(guī)定: “應收賬款質押登記由質權人辦理”;第187條規(guī)定: “質權人憑修改碼辦理展期、變更登記、注銷登記?！钡?條規(guī)定:“質權人或其代理人辦理應收賬款質押登記,應當注冊為應收賬款質押登記公示系統(tǒng)的用戶,對登記的真實性、完整性和合法性承擔責任?！边@一規(guī)定加大了質權人的風險。

2)政府部門對網(wǎng)上登記缺少監(jiān)管[7]

我國應收賬款質押登記只需要質權人在互聯(lián)網(wǎng)上自助公示即可,不需經(jīng)過政府部門的監(jiān)管。質押登記是質權成立的必要條件,在很多國家都是政府部門的一項公共管理職能,并在法律法規(guī)中明確規(guī)定下來的。

3)應收賬款登記的內容十分籠統(tǒng)模糊

《應收賬款質押登記管理辦法》第15條規(guī)定:“應收賬款的描述,既可以是概況性的描述,也可做具體描述,但應可以確定所出質的應收賬款的目的。”由于規(guī)定的模糊不清導致應收賬款質押合同的真實性大打折扣。

3 應收賬款質押融資風險的防范

3.1 建立應收賬款的監(jiān)控體系、預警機制

1) 加強對應收賬款雙方當事人資產(chǎn)信用等方面的調查

對主債務人資產(chǎn)和信用的審查是質權人確保其質權實現(xiàn)的關鍵。 質權人要進行資產(chǎn)和信用調查的主要對象包括: ①對應收賬款基礎合同債務人的信用程度和履行能力進行評估, 盡可能防止債務人違約產(chǎn)生的風險。②審查出質人的合法性,包括出質人出質時是否擁有處分權,出質人是否完全民事行為能力人,是否具有擔保的資格。③對應收賬款債務人的調查主要在于其履行能力方面,因為應收賬款質權最終能否實現(xiàn),關鍵還是要看應收賬款債務人的償付能力。④調查是否存在應收賬款合同當事人惡意串通,通過欺詐手段從質權人騙取貸款的情況。

2)嚴格依照法律規(guī)定的方式和程序辦理應收賬款質押

《應收賬款質押登記管理辦法》第8條明確規(guī)定了設立應收賬款質押的方式和程序。首先由應收賬款出質人向銀行提交應收賬款質押融資的申請;然后銀行對應收賬款進行調查,通過審查應收賬款的風險來確定是否給予融資業(yè)務和貸款的金額;接著出質人和銀行之間簽訂合同,并由債權人向有關行政部門進行登記;最后及時通知應收賬款債務人,告之應收賬款質押的基本情況。

3) 對應收賬款的審查

審查的范圍包括: ①對應收賬款的種類進行審查。 ②對應收賬款基礎合同的基本情況進行審查,如審查設質的應收賬款基礎合同是否合法、有效,應收賬款的數(shù)額、支付方式,合同是否超過訴訟時效,是不是具有可移轉性。[8]

4) 加強質權設定后的跟蹤管理

應收賬款質權設定后,應對基礎合同債權人和債務人的企業(yè)財務狀況和運行情況跟蹤監(jiān)管。在應收賬款基礎合同賬款到期后要敦促出質人及時行使付款請求權,防止債務超過訴訟時效。要密切關注出質人、債務人, 防止他們相互串通,造成責任財產(chǎn)減少,降低應收賬款質押債權無法收回的風險。[9]

3.2 完善應收賬款質押登記公示制度

依據(jù)“未公示不產(chǎn)生物權”的原則,質押登記公示是質權產(chǎn)生的必要條件,公示內容應做到全面細致、真實準確、責權明晰、規(guī)范有序。完善應收賬款質押登記公示制度,應加強質押的實質性審查,降低質權人的登記風險,提高公示的公信力;加強對應收賬款的動態(tài)監(jiān)控,加大對質權人、出質人的信息披露力度,降低應收賬款質押的登記風險和操作風險。[10]

筆者認為,如果在第三債務人確定的情況下,辦理應收賬款質押登記后,出質人應當通知第三債務人,提醒第三債務人注意查閱應收賬款登記系統(tǒng),從而減少糾紛的發(fā)生。 除了在應收賬款質押登記中附加出質人的通知義務外,還應當加強法律教育和宣傳,以使應收賬款質押登記制度深入人心,預防糾紛的發(fā)生。

3.3 完善企業(yè)信用管理制度,引導企業(yè)樹立誠信意識

首先,中小企業(yè)應加強自身信譽建設。由于中小企業(yè)自身不動產(chǎn)比重小,而不動產(chǎn)擔保是銀行放貸的主要擔保方式,所以應收賬款融資就成為中小企業(yè)最佳的融資方式了。然而,許多中小企業(yè)本身規(guī)模小,企業(yè)的財會制度不完善,自身信譽度不高,很難采用信用擔保的方式融資。 很多銀行不愿意把資金貸給沒有不動產(chǎn)抵押擔保并且信用度不高的中小企業(yè),所以中小企業(yè)應該重視自身的信譽積累,使其成為企業(yè)的無形資產(chǎn),使銀行相信企業(yè)的能力而給予信貸支持。其次,通過對企業(yè)的追蹤調查,形成全國企業(yè)信用網(wǎng)。政府部門要認真履行自身職責,積極了解掌握全國的企業(yè)信用信息。開放企業(yè)信用信息網(wǎng)絡平臺,方便質權人審查,保護質權人的合法權益,維護市場經(jīng)濟的繁榮與穩(wěn)定。

4 結 語

應收賬款質押融資制度是一把雙刃劍: 一方面它可以解決中小企業(yè)融資問題,另一方面它存在的風險比較大。如何防范風險,正確發(fā)揮應收賬款質押的融資優(yōu)勢,是完善應收賬款質押融資制度的關鍵所在。 因此, 首先應針對應收賬款質押融資的風險建立防范操作機制,其次要樹立企業(yè)的誠信意識,完善相關法律法規(guī),建立企業(yè)信用監(jiān)管機制。

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