2012年歲末，華夏銀行、工商銀行、建設(shè)銀行上海分行等數(shù)家商業(yè)銀行相繼發(fā)生其代銷的第三方理財產(chǎn)品到期無法兌付、理財投資者浮虧50%以及銀行客戶經(jīng)理私售第三方投資理財產(chǎn)品等事件，暴露出銀行代銷第三方投資產(chǎn)品的風險，也將備受追捧第三方理財納入到監(jiān)管層的視野。為此，銀監(jiān)會要求各銀行排查代銷第三方理財產(chǎn)品的業(yè)務(wù)風險，以避免發(fā)生群體性事件和系統(tǒng)性風險。第三方理財作為一種新型的理財方式在國內(nèi)市場發(fā)展迅速，然而高速發(fā)展的背后也暴露出一系列的問題，如風險控制、信息披露、資產(chǎn)評估、投資者權(quán)益保護、非法集資等，而其中尤以信息披露最為重要。如何在確保金融安全及投資者利益保護的前提下，強化對第三方理財產(chǎn)品信息披露的監(jiān)管，是促進理財行業(yè)的健康發(fā)展的關(guān)鍵。

一、 第三方理財產(chǎn)品的發(fā)展及其法律性質(zhì)

近年來，隨著我國經(jīng)濟的高速發(fā)展，中產(chǎn)階級的財富增值，群體基數(shù)擴大。據(jù)波士頓咨詢公司的預測顯示，2012年中國私人可投資資產(chǎn)總額將超過73萬億元人民幣，比去年增長14%。截至2012年底，預計高凈值家庭（可投資資產(chǎn)在600萬元人民幣以上）數(shù)量將達到174萬戶，比去年增長17%。國人的財富意識也隨之提高，出于對財富保值增值的需要，對財富管理的需求也越來越強烈，催生了以第三方理財為代表的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的爆炸式增長。

第三方理財，也稱獨立理財、獨立財富管理，是指那些獨立于現(xiàn)有的金融機構(gòu)，根據(jù)投資者的財務(wù)狀況和理財需求，能夠提供綜合性的金融類顧問、咨詢及理財服務(wù)的中介機構(gòu)所提供的金融模式。第三方理財機構(gòu)通常會先了解投資者的基本情況，包括總資產(chǎn)構(gòu)成、財富目標、投資偏好、風險偏好等，然后根據(jù)不同情況為投資者定制財富管理策略，提供理財產(chǎn)品，實現(xiàn)投資者的財富目標。第三方理財最早出現(xiàn)于1970年代的美國及加拿大，迅速在發(fā)達國家盛行。他們獨立于銀行、保險、證券等傳統(tǒng)金融機構(gòu)，有自己獨立的理財專業(yè)人員，兼具獨立性、混業(yè)性、跨行業(yè)及個性化的特點，符合高凈值人士的理財需求，深受市場追捧。在美國，以獨立理財機構(gòu)為代表的第三方理財市場占有整個理財市場60%以上的份額，最大的park hill集團作為130 多只基金的資金募集代理機構(gòu)，為客戶提供對沖基金、房地產(chǎn)基金、VC、PE、夾層資本等領(lǐng)域的投資機會，募集資金的總額超過 1 940 億美元。在澳大利亞也超過50%，香港大約占30%。在我國，自2003年開始出現(xiàn)第三方理財，經(jīng)過幾年的發(fā)展，逐漸得到市場的認可，目前市場占比為1%，但隨著中國經(jīng)濟的高速發(fā)展，未來的市場發(fā)展空間很大。目前中國有上千家第三方理財服務(wù)機構(gòu)，管理的財產(chǎn)規(guī)模上千億億元。最大的第三方理財機構(gòu)諾亞財富2012年的資產(chǎn)配置總額達251億元，并在美國成功上市。

對于第三方理財?shù)姆尚再|(zhì)，學界有不同的理解，一種說法是委托法律關(guān)系，即第三方理財機構(gòu)接受客戶的委托和授權(quán)，按照客戶的要求，以約定的方式進行投資理財和資產(chǎn)管理。這種關(guān)系的基礎(chǔ)是理財合同。另一種說法是信托法律關(guān)系，客戶作為委托人將資金授予受托人即第三方理財機構(gòu)，由第三方理財機構(gòu)進行投資活動，財產(chǎn)具有一定的獨立性，所取得的收益按照約定的協(xié)議分成，這就等于二者建立了信托關(guān)系。

綜上所述，目前市場上第三方理財應(yīng)屬于一種綜合的新型法律關(guān)系，根據(jù)不同的服務(wù)內(nèi)容，可能適用不同的法律關(guān)系。第三方理財涵蓋咨詢、顧問、咨詢、財務(wù)管理、投資代理等諸多方面，理財產(chǎn)品是一種“泛金融產(chǎn)品”，可能會分別涉及服務(wù)合同、咨詢合同、理財合同及信托法律關(guān)系，應(yīng)根據(jù)實際情況確定理財服務(wù)法律性質(zhì)。

二、 第三方理財產(chǎn)品的信息披露梳理及存在的問題分析

1. 第三方理財存在的問題梳理。近期頻發(fā)的第三方理財糾紛讓我們看到了第三方理財市場存在的諸多問題，這些問題包括帶有欺詐性質(zhì)的高風險產(chǎn)品、欺詐客戶、客戶經(jīng)理私售理財產(chǎn)品、非法集資甚至洗錢等行為，從其性質(zhì)及危害性來看，可以分為以下三類：

（1）民事欺詐行為。第三方理財機構(gòu)利用信息優(yōu)勢、資源優(yōu)勢向客戶推薦高風險低收益的理財產(chǎn)品、不合格理財產(chǎn)品、誤導投資者、到期不兌付等行為，投資者由于不可能完全理解金融產(chǎn)品相關(guān)知識及信息，極易受到誤導，蒙受損失。

（2）經(jīng)濟犯罪行為。由于市場競爭激烈，監(jiān)管不到位，個別第三方理財機構(gòu)往往會詐騙投資者，客戶經(jīng)理私售理財產(chǎn)品甚至涉嫌洗錢及非法集資，擾亂金融市場。例如銀行員工利用職務(wù)之便，私自銷售第三方的理財產(chǎn)品，可以獲取高達2%～3%的返點。高利潤的刺激加上理財產(chǎn)品的風險滯后，更易于導致銷售人員隱藏理財產(chǎn)品風險的問題，欺詐投資者。據(jù)《每日經(jīng)濟新聞》報道，浙江金華市三江街道三路口村10多位村民的1 200萬元的拆遷征地補償款，受第三方理財機構(gòu)欺騙，用來購買工行理財產(chǎn)品，不料資金遭易手和凍結(jié)，轉(zhuǎn)入工行前客戶經(jīng)理控制的賬戶，至今仍有400萬元款項未追回。

（3）金融違規(guī)行為。金融違規(guī)行為是指第三方理財機構(gòu)由于違規(guī)所可能引發(fā)的系統(tǒng)性金融風險問題。由于第三方理財產(chǎn)品所涉及的金額較大，而且往往是非標準化債權(quán)資產(chǎn)，處于監(jiān)管的真空，如果產(chǎn)品設(shè)計不當，投資行為失敗，往往會出現(xiàn)兌付危機，從而可能會部分危及系統(tǒng)性金融穩(wěn)定。

2. 第三方理財信息披露及監(jiān)管現(xiàn)狀。知情權(quán)是消費者在購買產(chǎn)品和享受服務(wù)時所享有的基本權(quán)利，理財產(chǎn)品的購買者，也可稱為投資者、金融消費者，也同樣享有知情權(quán)，而且鑒于金融產(chǎn)品不能直觀地感受，投資者的知情權(quán)應(yīng)有更高的要求，信息披露是保護投資者知情權(quán)的重要途徑。由于第三方理財是一個綜合的服務(wù)，包括理財顧問、產(chǎn)品咨詢、會員服務(wù)、產(chǎn)品推薦、資產(chǎn)管理、代理投資、傭金收取等業(yè)務(wù)，不同于一般的委托關(guān)系，而是一種綜合的新型服務(wù)。在這種關(guān)系中，雙方的經(jīng)濟地位顯然是不平等的，存在著嚴重的信息不對稱。第三方理財機構(gòu)占有信息優(yōu)勢，技術(shù)優(yōu)勢及資源優(yōu)勢，受高回報的激勵，往往會向投資者推薦高風險產(chǎn)品，隱瞞產(chǎn)品的真實信息，誤導投資者。要想改變這種信息不對稱狀態(tài)，就必須保證投資者所獲得的信息真實、充分、及時，賦予第三方理財機構(gòu)更多的信息披露義務(wù)，最大限度地保護投資者的知情權(quán)。

第三方理財產(chǎn)品的銷售發(fā)行，很多是通過銀行代銷，銀行對理財產(chǎn)品的信息披露，固然可以提高投資者信息獲得的程度，然而這并不意味著第三方理財機構(gòu)信息披露義務(wù)的免除，因為首先第三方理財合同的主體是投資者與第三方理財機構(gòu)，理財機構(gòu)有義務(wù)進行充分的信息披露和風險揭示。具體而言有合同義務(wù)和受監(jiān)管義務(wù)：

（1）信息披露與風險揭示的合同義務(wù)。這種義務(wù)的基礎(chǔ)是理財合同。最高人民法院在《關(guān)于審理委托理財合同糾紛案件的若干規(guī)定》中認為，委托理財是指\"客戶將其資金交付給管理人并由后者將該資金投資于證券、期貨等交易市場或者以其它金融形式進行管理，所獲利益由雙方按照約定進行分配或者由管理人收取管理費的合同\"。根據(jù)合同法的精神，合同雙方應(yīng)遵循誠實信用原則，不得故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。從雙方合同地位來看，理財機構(gòu)擁有天然的信息優(yōu)勢，應(yīng)做到充分的信息披露和風險揭示，以確保投資人在充分理解合同條款及理財產(chǎn)品風險的前提下，自行決定投資行為。

（2）受金融機構(gòu)監(jiān)管的義務(wù)。這種義務(wù)是基于金融監(jiān)管的需要。金融監(jiān)管的目標是防范和化解金融風險，維護公眾的信心，保護金融消費者的利益。及時充分的信息披露是金融監(jiān)管的重要手段，有助于監(jiān)管機構(gòu)掌握市場貨幣流動性信息，從而做出合理決策。理財產(chǎn)品由于其金額大、流動性強，對金融市場的影響不可忽視。為防范其可能造成的系統(tǒng)性風險，要求對第三方理財產(chǎn)品進行充分的信息披露是十分必要的。

由于第三方理財產(chǎn)品的發(fā)售具有一定的不公開性，當前對于第三方理財產(chǎn)品目前并無專門的信息披露的強制性規(guī)定。我國金融監(jiān)管實行“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的模式，不同的金融業(yè)態(tài)有不同的監(jiān)管機構(gòu)，而第三方理財機構(gòu)所發(fā)售的理財產(chǎn)品往往涉及銀行理財產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、基金產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、債券產(chǎn)品、私募產(chǎn)品等，具有非標準化資產(chǎn)的特點，類似混業(yè)經(jīng)營，所集資金的投資范圍也十分廣泛，包括債券類市場、貨幣類市場、信貸類市場等，具有綜合性，處在監(jiān)管的真空地帶。銀監(jiān)會發(fā)布的與理財相關(guān)的規(guī)定有《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理暫行辦法》、《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風險管理指引》、《關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，對銀行個人理財產(chǎn)品的信息披露做了相關(guān)規(guī)定，部分與第三方理財產(chǎn)品有關(guān)聯(lián)。2012年12月19日，銀監(jiān)會辦公廳下發(fā)的《關(guān)于銀行業(yè)金融機構(gòu)代銷業(yè)務(wù)風險排查的通知》要求，各銀行業(yè)金融機構(gòu)要加強內(nèi)部管理，對商業(yè)代理銷售的第三方產(chǎn)品的業(yè)務(wù)流程進行全面風險排查，包括是否建立對被代理機構(gòu)的審慎盡職調(diào)查和全行統(tǒng)一的內(nèi)部審批制度及流程、是否建立持續(xù)性跟蹤評價機制、是否對違規(guī)行為和重大風險的被代理機構(gòu)建立退出機制等排查點。2013年出銀監(jiān)會出臺的《中國銀監(jiān)會關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)投資運作有關(guān)問題的通知》對非標準化債權(quán)資產(chǎn)的信息披露也作了規(guī)定，其中第三條規(guī)定“商業(yè)銀行應(yīng)向理財產(chǎn)品投資人充分披露投資非標準化債權(quán)資產(chǎn)情況，包括融資客戶和項目名稱、剩余融資期限、到期收益分配、交易結(jié)構(gòu)等。理財產(chǎn)品存續(xù)期內(nèi)所投資的非標準化債權(quán)資產(chǎn)發(fā)生變更或風險狀況發(fā)生實質(zhì)性變化的，應(yīng)在5日內(nèi)向投資人披露”。這些規(guī)定提高了理財產(chǎn)品的信息披露標準，一定程度上消解了投資者投資理財產(chǎn)品信息弱勢的現(xiàn)狀。但并無專門的針對第三方理財機構(gòu)和產(chǎn)品信息披露監(jiān)管的法律法規(guī)，也無專門的機構(gòu)承擔監(jiān)管的職責。

三、 第三方理財產(chǎn)品信息披露監(jiān)管的完善

陽光是最好的殺毒劑。對于金融產(chǎn)品的監(jiān)管，信息披露一直是監(jiān)管的重要工具，只有確保信息披露的真實、完整、及時，才可能確保投資者的知情權(quán)，取得投資者和整個社會的信任，維護金融穩(wěn)定及第三方理財行業(yè)的健康發(fā)展。應(yīng)從以下幾個方面完善第三方理財產(chǎn)品信息披露監(jiān)管：

1. 確立專門的第三方理財產(chǎn)品監(jiān)管機制。當前對第三方理財?shù)谋O(jiān)管存在盲區(qū)。第三方理財混業(yè)經(jīng)營的理財模式是對當前金融業(yè)分業(yè)監(jiān)管的巨大挑戰(zhàn)。第三方理財產(chǎn)品涵蓋信托產(chǎn)品、陽光私募基金、PE以及公募基金等，分別由銀監(jiān)會、發(fā)改委、證監(jiān)會等部門監(jiān)管，有些產(chǎn)品屬于結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品，涉及到多個部門，這對監(jiān)管提出了新的要求。因此，在統(tǒng)一監(jiān)管機制建立之前，應(yīng)建立行業(yè)自律性監(jiān)管組織，成立第三方理財行業(yè)協(xié)會，制定行業(yè)準則，并探索出適合行業(yè)發(fā)展的自律性監(jiān)管模式，并為機構(gòu)監(jiān)管提供建議。其次，在時機成熟時成立統(tǒng)一的第三方理財機構(gòu)監(jiān)管組織，包括行業(yè)準入制度、信息披露制度、信息交換機制以及違規(guī)懲戒和處罰機制等。在美國等金融業(yè)發(fā)達國家，第三方理財有專門的監(jiān)管機構(gòu)。澳大利亞在2002年的金融改革法案就對第三方理財產(chǎn)品的銷售咨詢等服務(wù)提出了監(jiān)管要求，后來又將該法案納入公司法。從長遠來看將第三方理財納入監(jiān)管是必然趨勢。

2. 第三方理財產(chǎn)品的信息披露主體進一步明確。第三方理財產(chǎn)品一般會涉及三方及以上主體，即投資者、第三方理財機構(gòu)和產(chǎn)品發(fā)行機構(gòu)以及信托機構(gòu)、基金機構(gòu)等。信息披露的主體首先是第三方理財機構(gòu)，應(yīng)向客戶提供理財產(chǎn)品信息及產(chǎn)品所涉及主體，其他主體也有相應(yīng)的信息披露義務(wù)。發(fā)行機構(gòu)應(yīng)在發(fā)售時應(yīng)該就理財產(chǎn)品的相關(guān)信息進行披露和風險提示，同時也應(yīng)就產(chǎn)品的風險性、流動性等信息向監(jiān)管部門披露，信托機構(gòu)及基金機構(gòu)也應(yīng)按照要求向監(jiān)管機構(gòu)進行信息披露。

3. 確立第三方理財產(chǎn)品信息披露標準。

（1）從目標角度看，信息披露的對象有兩類，一方面是對投資者，理財機構(gòu)以客觀中立的標準向投資者提供全面、準確、及時的信息，另一方面是對監(jiān)管機構(gòu)的信息披露，第三方理財機構(gòu)對每一款產(chǎn)品的發(fā)行應(yīng)向監(jiān)管機構(gòu)備案，主要信息包括公司結(jié)構(gòu)、股東情況、風險防范機制、經(jīng)營狀況、理財產(chǎn)品的風險評級、募集資金情況、資金投向等。

（2）從披露內(nèi)容上看，應(yīng)遵循全面、準確、及時性原則。在簽訂理財合同前，理財機構(gòu)應(yīng)向投資者說明自身情況，包括公司注冊資本、股東等信息，然后根據(jù)投資者的資產(chǎn)狀況和風險承受能力，幫助投資者選擇合適的理財產(chǎn)品，并就產(chǎn)品的募集資金投向、所涉行業(yè)、收益率、風險度、交易結(jié)構(gòu)、交易對手、托管機構(gòu)、發(fā)行機構(gòu)、剩余期限、項目風險評級、風險防范措施、預期收益、到期分配進行充分告知，讓投資者自行選擇。針對復雜的高風險的結(jié)構(gòu)性理財產(chǎn)品，適用更高的信息披露標準。在理財產(chǎn)品持有階段，理財機構(gòu)應(yīng)定期向投資人報告產(chǎn)品或項目運行情況、收益狀況、風險狀況，有重大事項變動要做臨時報告，建立動態(tài)的信息披露機制。對高收益高風險產(chǎn)品要進行專業(yè)的風險評估和風險測試。

（3）從披露時間和披露方式上進行嚴格控制。披露時間嚴格遵循及時性原則，要給投資者一定的時間理解理財產(chǎn)品的風險，對可能發(fā)生的風險提前告知，對已經(jīng)發(fā)生的風險要及時通知投資者，披露的方式以能夠讓投資者及時方便地獲取為準。

4. 完善信息披露違規(guī)責任追究機制。當前第三方理財機構(gòu)的準入機制尚不健全，門檻很低，從業(yè)人員也不需要任何資質(zhì)，這在促進市場活躍的同時也為市場的無序競爭埋下了種子。因此，必須規(guī)范第三方理財，以確保金融安全和保護投資者利益為目標，完善信息披露的責任機制，對隱瞞產(chǎn)品真實情況的欺詐性理財產(chǎn)品銷售行為進行規(guī)范，加重對不進行充分的信息披露的理財機構(gòu)的責任，完善投資者救濟機制，完善第三方理財機構(gòu)的責任賠償機制。

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基金項目：上海財經(jīng)大學研究生創(chuàng)新基金資助項目“金融包容的現(xiàn)實困境與路徑選擇”（項目號：CXJJ- 2011-360）。

作者簡介：李銀偉，上海財經(jīng)大學法學院博士生。

收稿日期：2013-06-08。