曾江洪

“體外公司”設立的背后仍然是利益的驅(qū)使。如果上市公司的控股股東或者高管為了實現(xiàn)自身利益的最大化而設立“體外公司”，并且不對外披露，倘若這一殼公司成為利益輸送、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的通道，就將嚴重地損害其他投資者的利益。河北鋼鐵集團董事長縱容其胞弟體外設立河北斯利礦業(yè)，經(jīng)營“無本萬利”的生意，赤裸裸地掏空國有資產(chǎn)；上海家化內(nèi)部人組建“體外公司”，疑似實現(xiàn)利益輸送等。這些都是被曝光的，那些沒有被曝光，還潛伏在資本市場中的“體外公司”到底還有多少？我們不得而知。該如何讓投資者重拾對中國資本市場的信心呢？

完善治理，從股權(quán)多元化開始

引進機構(gòu)投資者，均衡股權(quán)結(jié)構(gòu)。設立“體外公司”的上市公司都存在比較明顯的股權(quán)結(jié)構(gòu)特點，一股獨大或由實際控制人控制或者是內(nèi)部人控制。這就缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督，一方面其在決策過程中處于支配地位，公司董事會和監(jiān)事會難以形成有效的約束制衡機制，不能充分發(fā)揮作用；另一方面，大股東的絕對控制權(quán)使其與上市公司存在大量的關(guān)聯(lián)交易，頻繁的資金往來為其侵占上市公司資金提供了可乘之機。為避免這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，導致上市公司被變相掏空，損害中小股東的利益，引進機構(gòu)投資者顯得很有必要，有利于加強公司內(nèi)部治理有效性。相比個人投資者，機構(gòu)投資者擁有專業(yè)的團隊，其資本實力以及風險承擔能力都較強。而涉及公司的關(guān)聯(lián)交易、信息披露等方面，機構(gòu)投資者所起的監(jiān)督作用更大，能對公司的內(nèi)部執(zhí)行和控制系統(tǒng)進行有效的監(jiān)察。

完善獨立董事制度。修改《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，嚴格獨立董事的聘任制度，合理化獨立董事的兼職行為，對獨立董事設立履職評價指標，制定適當?shù)莫剟畲胧┖蛧栏竦奶蕴瓩C制，讓公司獨立董事發(fā)揮出真正的作用，從而提高公司內(nèi)部治理的有效性。

針對公司高管建立合理的激勵機制。建立合理的激勵機制可以引導被委托人以大局為重，以公司整體利益為重，在平衡公司整體利益與個人利益時，引導被委托人選擇公司整體利益。在建立激勵機制的過程中，應運用博弈的思想進行全面的分析，以使得激勵機制達到最大、最優(yōu)的效果。可以在給予激勵的同時也設立一些獲取獎勵的約束條件，譬如構(gòu)建應對高管套現(xiàn)、非正常離職等的有效機制，延長高管持股鎖定期和保薦機構(gòu)督導期。

構(gòu)筑強大的外部監(jiān)督陣線

完善信息披露制度。信息披露制度不健全會直接導致委托雙方信息不對稱，同時信息披露制度也是防范不合規(guī)關(guān)聯(lián)交易的有效措施?！绑w外公司”最大的危害就在于上市公司股東或高管不對外披露，存在暗箱操作，一些見不得光的不合規(guī)行為就滋生在這種暗箱操作的環(huán)境之中。所以，完善信息披露制度，加大對不合規(guī)披露的懲戒力度是很有必要的。譬如，我國目前還沒有對董監(jiān)高的間接持股作出明確的披露要求，僅在創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則中提出間接持股應當披露。寧波聯(lián)合高管便打了“擦邊球”，共同出資設立空殼公司盛泰聯(lián)，并間接持股，通過看似合法的手段掏空公司資產(chǎn)，實現(xiàn)利益輸送，損害其他投資者的利益。

完善對中介機構(gòu)的問責制度。目前，政府對會計、審計等中介機構(gòu)的問責機制不健全，懲罰力度不夠，如果能完善對中介機構(gòu)的問責機制，譬如IPO項目中的券商、保薦機構(gòu)等等，如此能夠促使中介機構(gòu)發(fā)揮外部監(jiān)督作用。

完善股東派生訴訟制度。派生訴訟制度為股東提供了一種有效的救濟方式，使得廣大股東尤其是小股東樂于為了公司及股東整體利益，而不是單單為個人利益，對公司的經(jīng)營管理進行監(jiān)督，從而能防止公司管理者濫用經(jīng)營管理權(quán)來侵害公司和股東利益。為中小股東建立起維權(quán)法律依據(jù)，優(yōu)化訴訟程序，拓寬訴訟范圍，當中小股東利益受到大股東侵害時，中小股東才會積極地代替公司直接起訴大股東，才能切實保障中小股東的利益不被損害。