張婷

【摘 要】我國法律對監(jiān)護制度做了規(guī)定，主要包括被監(jiān)護人的分類，監(jiān)護人的資格，監(jiān)護人的產(chǎn)生、確認，監(jiān)護人的權(quán)利義務職責。這些規(guī)定或者過于籠統(tǒng)過于原則性，在實際中缺乏可操作性，并且存在一些缺陷。主要是一下幾點：未區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護權(quán)；未設立監(jiān)護監(jiān)督機關；監(jiān)護人和被監(jiān)護人的規(guī)定不合理。需要盡快通過立法的程序加以完善。

【關鍵詞】監(jiān)護制度；監(jiān)護人；保護；親權(quán)

監(jiān)護制度是傳統(tǒng)民法的一項重要制度。產(chǎn)生之初是為保護整個家族的財產(chǎn)，由最有希望繼承財產(chǎn)的人擔任監(jiān)護人，看管被監(jiān)護人，避免因其欠缺辨認能力和自制能力而遭受財產(chǎn)上的損失。后來，隨著社會發(fā)展，社會家族制度崩潰，財產(chǎn)由家長全權(quán)支配向家族成員個人支配過渡。監(jiān)護制度由保護家族利益轉(zhuǎn)到保護被監(jiān)護人利益上來。監(jiān)護制度發(fā)展到今天，已成為民法的一項重要制度。

我國法律對監(jiān)護制度做了規(guī)定，但內(nèi)容較為粗略。隨著社會發(fā)展，原有的籠統(tǒng)又原則性的監(jiān)護制度的規(guī)定已經(jīng)不適應當今的環(huán)境，需進行改革。當今我國的監(jiān)護制度存在：不區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護，未設立監(jiān)護監(jiān)督機關，監(jiān)護人被監(jiān)護人的規(guī)定不合理。本文將就我國監(jiān)護制度的現(xiàn)狀和不足之處，提出完善我國監(jiān)護制度的建議。

一、監(jiān)護制度概述

（一）監(jiān)護制度的定義

監(jiān)護制度是指按照有關法律的規(guī)定，對民事能力不完全，包括部分沒有跟完全沒有，即限制行為能力能和無民事行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督保護的一項制度。

（二）我國監(jiān)護制度的現(xiàn)狀

我國現(xiàn)有的監(jiān)護制度主要規(guī)定在《民法通則》和《婚姻法》中。雖然其內(nèi)容已涉及被監(jiān)護人的分類，監(jiān)護人的資格，監(jiān)護人的產(chǎn)生、確認，監(jiān)護人的權(quán)利義務職責等規(guī)定。但對司法實踐中常出現(xiàn)的某些問題未進行規(guī)定：未區(qū)分監(jiān)護與親權(quán)；未設立監(jiān)護監(jiān)督機關；被監(jiān)護人的范圍過小。下面筆者就我國監(jiān)護制定的缺陷與如何完善監(jiān)護制度發(fā)表看法。

二、我國監(jiān)護制度的缺陷

（一）未區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護權(quán)

在《民法通則》和《婚姻法》中間有一些關于親權(quán)的實質(zhì)性內(nèi)容，但是沒有對親權(quán)明確加以規(guī)定，親權(quán)跟其他監(jiān)護又存在明顯區(qū)別，因此筆者認為對監(jiān)護權(quán)跟親權(quán)進行區(qū)別很有必要。

1、適用范圍不同

親權(quán)是指未成年人的父母特有的，以保護照顧未成年人人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利進行監(jiān)督保護教育撫養(yǎng)的一項制度。成年的被監(jiān)護人領域里，只存在監(jiān)護權(quán)，而不存在親權(quán)。

2、性質(zhì)不同

監(jiān)護與親權(quán)很重要的區(qū)別是：親權(quán)，是天生的，是基于身份血緣產(chǎn)生的，是自然生成的，是有深厚感情基礎的；而其他監(jiān)護，是由法律規(guī)定的，是被監(jiān)護人法定的義務。在其他監(jiān)護中也存在情感因素，但其理性跟法律強制力已大于情感因素，監(jiān)護更主要體現(xiàn)的是一種契約關系。

3、權(quán)利義務內(nèi)容不同

在親權(quán)中，父母對未成年子女的付出是全身心的，傾盡感情跟錢財。而在其他監(jiān)護中，監(jiān)護人往往更多是按照法律的規(guī)定照顧被監(jiān)護人，其付出沒有親權(quán)中的監(jiān)護人多。親權(quán)人的義務應該是無償?shù)?，沒有任何報酬的，父母撫養(yǎng)自己的子女是天經(jīng)地義的，父母也不能辭去、推掉對子女的撫養(yǎng)教育保護義務。而監(jiān)護則可以要求是有償?shù)?，而且監(jiān)護人經(jīng)過特定的程序，有權(quán)利辭去監(jiān)護義務。

（二）未設立監(jiān)護監(jiān)督機關

從我國法律關于監(jiān)護的規(guī)定來看，我國未設立專門的監(jiān)護監(jiān)督機關。雖然《民法通則》第十八條第三款規(guī)定“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應當承擔責任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應當賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關人員或者有關單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格?！边@里的有關人員或者單位主要包括監(jiān)護人和被監(jiān)護人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會，以及其親屬好友。這說明我國的監(jiān)護監(jiān)督制度主要是社會監(jiān)督，沒有設立專門的監(jiān)護監(jiān)督機關。

1、社會監(jiān)督本身的不足

一方面是單位、居委會、村委會要務繁忙，并且人員有限，能否充分履行社會監(jiān)護監(jiān)督職責值得懷疑。另一方面，社會監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)本身很可能會成為監(jiān)護人，即成為了被監(jiān)督人，那就集監(jiān)督與被監(jiān)督與一身。自己監(jiān)督自己是最不合理的。所以社會監(jiān)督本身就存在問題。

2、設立監(jiān)護監(jiān)督機關的必要性

現(xiàn)在的監(jiān)護監(jiān)督只有社會監(jiān)督。除父母擔任監(jiān)護人外，其他監(jiān)護的監(jiān)護人與被監(jiān)護人雖是有親屬關系的人，但由于沒有像父母與子女那么深厚的感情，為了各種利益問題，監(jiān)護人侵犯被監(jiān)護人利益的情況隨時會發(fā)生。如果沒有專門的監(jiān)護監(jiān)督機關，監(jiān)護人履行監(jiān)護職責僅依靠社會輿論和自覺性，而社會監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)督又過于無力?，F(xiàn)在監(jiān)護人虐待被監(jiān)護人，侵犯被監(jiān)護人合法權(quán)益的問題時有發(fā)生，且監(jiān)護是個長期的過程，設立社會監(jiān)督刻不容緩。

（三）監(jiān)護人和被監(jiān)護人的規(guī)定不合理

1、被監(jiān)護人的范圍過小

我國的被監(jiān)護人包括限制行為能力人和無民事行為能力人，即未成年人跟精神病人。但是監(jiān)護設立的目的是保護未成年人和處于特殊情況下的成年人的利益。在社會多元化發(fā)展的今天，不僅是未成年人和精神病人，長期吸毒的人，酗酒的人，年老生活不能自理的人，盲人，聾啞人，肢體嚴重殘疾無勞動能力人，智力殘疾的人，植物人，危重病人等心智不健全不成熟，身體器官不健全或不成熟，或者意思不能獨立正確表達的人也急需保護和監(jiān)督。

2、監(jiān)護人的資格規(guī)定不完善

監(jiān)護人的禁止性條件，法律中沒任何規(guī)定，監(jiān)護人的要求只是具有監(jiān)護能力并且監(jiān)護的順序符合法律的規(guī)定，但世界上很多國家都規(guī)定監(jiān)護人的消極資格，凡是具有人格缺失者均為監(jiān)護人不適合，不得充任監(jiān)護人。吸毒，酗酒，年老體弱等人，他們照顧自己已存在困難，再去照顧其他人不合理。他們的體力跟能力所承受不了。所以應對監(jiān)護人的資格做一些規(guī)定。

三、我國監(jiān)護制度的完善

在上面分析的幾個點之外，筆者認為我國的現(xiàn)有監(jiān)護制度要跟適合社會的發(fā)展，減少法律的滯后性，需從以下幾方面進行完善：

（一）將親權(quán)與監(jiān)護權(quán)分別規(guī)定

將親權(quán)的概念通過立法加以規(guī)定，在法律體系上區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護權(quán)。對未成年人，明確監(jiān)護權(quán)只是親權(quán)的一個補充。把父母作為監(jiān)護人時所享有的特殊權(quán)利、義務獨立出來，作為監(jiān)護制度的單獨部分，與一般監(jiān)護相區(qū)別。親權(quán)不僅要體現(xiàn)監(jiān)護的內(nèi)容，它還應該比監(jiān)護有更多的權(quán)利和義務。如離婚后父母對子女親權(quán)的行使。應規(guī)定父母離婚后，親權(quán)還是由雙方共同行使。親權(quán)的各項權(quán)利要明確規(guī)定，親權(quán)實施的各種保護措施也應該納入法律體系。還有如親權(quán)人的特權(quán)，親權(quán)人對被監(jiān)護人財產(chǎn)的處分權(quán)，親權(quán)的監(jiān)護監(jiān)督機關， 監(jiān)護的期限，親權(quán)人的責任等，都要用法律形式加以規(guī)定。

（二）設立監(jiān)護監(jiān)督機關

完善監(jiān)護監(jiān)督機關系統(tǒng)，設立專門的監(jiān)護監(jiān)督機關。

監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)的設立非常必要，可以確保征友對有問題的監(jiān)護人及時進行干預。要明確單位、村委會、居委會等部門不能擔任監(jiān)護監(jiān)督機關。要設立專門監(jiān)護監(jiān)督機關。這個機關負責考察監(jiān)護人，對監(jiān)護人進行監(jiān)督。這個機關可以是自然人組成的，也可以是團體。我國可借鑒國外的經(jīng)驗，設立專監(jiān)護法院、監(jiān)護法官、家庭裁判等司法形式等，代表國家處理監(jiān)護的相關事宜，并行使監(jiān)督權(quán)，為維護被監(jiān)護人的利益提供更加可靠的保障。筆者認為最可行的是設立一個基金會法人，作為專門監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)。其基金主要由各界捐贈組成，在基金不足時，由政府財政補貼。這個機關應是獨立于任何個人和法人，且要具有公益性、社會性和服務性的性質(zhì)。除此之外，還應有其他多樣化的監(jiān)護監(jiān)督機關作為補充。如可像法院選拔人民陪審員一樣，在社會上選撥監(jiān)護監(jiān)督員。通過對監(jiān)護監(jiān)督機關的完善，形成一個在國家公權(quán)力制約下的，比較系統(tǒng)比較完善的對監(jiān)護人的監(jiān)督網(wǎng)絡，爭取在任何環(huán)節(jié)被監(jiān)護人的權(quán)益被侵犯的情況都能得到發(fā)現(xiàn)和解決，保護被監(jiān)護人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)益，維護社會秩序。

（三）擴大被監(jiān)護人的范圍

應該將長期吸毒的人，酗酒的人，年老生活不能自理的人，盲人，聾啞人，肢體嚴重殘疾無勞動能力人，智力殘疾的人，植物人、危重病人等不能進行正常工作和生活的人也應列人被監(jiān)護人的范圍。上述人員已暫時或永久的喪失或部分喪失行為能力或行為能力受到限制，也無法或不能完全理解其行為，更無法預見其行為的后果。或者是生理條件限制使其在某些方面沒有辦法行為，不能夠按照自己的意愿從事民事行為。應當通過一些限制和保護，將所有的有較大概率會被他人傷害，或傷害他人，危害社會秩序的自然人納入被監(jiān)護人的范圍。最大限度的維護社會秩序，解決社會問題，保護弱勢群體的利益。

（四）完善監(jiān)護人的資格

為使監(jiān)護人能完全合理盡職的履行監(jiān)護職責，最大限度的保護被監(jiān)護人的利益。要取消工作單位，居委會村委會，民政部門有擔任監(jiān)護人的資格。且要規(guī)定類似的單位都沒有資格稱為監(jiān)護人，監(jiān)護人一般只能由自然人來擔任。年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)、健康、有無受過刑事處罰等狀況都是考慮的要素。照顧保護被監(jiān)護人的能力，財產(chǎn)資金條件，身體健康條件，有無心理疾病或者不良嗜好，是否適合長期照顧被監(jiān)護人等。筆者認為生活聯(lián)系，文化素質(zhì)，道德因素等都應加以考慮。雖然這些要素核查較為困難，但如有反例證明監(jiān)護人確實在上面的這些條件跟要素中有極度不符合的，不適合被監(jiān)護人的生活的，應該為被監(jiān)護人重新選擇監(jiān)護人。還應設置一些消極條件，一旦有候選監(jiān)護人符合該條件，那他立刻喪失成為監(jiān)護人的資格。筆者認為消極條件包括：有不良嗜好，這些不良嗜好會影響到被監(jiān)護人的身體健康或者心理監(jiān)護，比如賭博，嚴重吸煙，經(jīng)常嫖娼，吸毒，酗酒；經(jīng)濟窮困潦倒而且為人好逸惡勞，不能滿足被監(jiān)護人的日常開銷；道德品質(zhì)底下，給被監(jiān)護人特別是未成年監(jiān)護人帶來很不好的影響。只有好的監(jiān)護人的保護跟監(jiān)督，才能保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益。

綜上所述，我國監(jiān)護制定確實存在一些缺陷，已經(jīng)不適應當今社會的發(fā)展，急需進行完善。本文仍存在諸多不足之處，僅希望通過對監(jiān)護制度若干問題的研究，為我國民事法律體系的健全，監(jiān)護制度的完善做一些努力。

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