北京市藥品監(jiān)督管理局□文 劉貞

分支機(jī)構(gòu)能否成為行政案件當(dāng)事人的問題在藥監(jiān)執(zhí)法人員中討論多年，這其實(shí)是行政責(zé)任與民事責(zé)任的區(qū)分認(rèn)識不清楚所導(dǎo)致的。筆者根據(jù)對《公司法》、《行政處罰法》以及其他法律規(guī)定進(jìn)行分析，明確了分支機(jī)構(gòu)作為行政案件當(dāng)事人的身份。

1 分支機(jī)構(gòu)的定義及其區(qū)別

1.1分公司的定義與特征

在藥監(jiān)執(zhí)法中，分支機(jī)構(gòu)多是分公司和子公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司是指公司依法設(shè)置的并以本公司的名義進(jìn)行經(jīng)營活動的分支機(jī)構(gòu)。有三個基本特征。

一是分公司只是總公司的一個分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格。沒有自己獨(dú)立的公司名稱，它在經(jīng)營活動中只能以本公司的名義進(jìn)行活動；沒有自己獨(dú)立的章程；沒有自己獨(dú)立的財產(chǎn)，它在實(shí)際經(jīng)營活動中所擁有的財產(chǎn)，是屬于總公司的，是列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表中的；在經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，是由總公司而非分公司承擔(dān)的，總公司以自己的全部財產(chǎn)對分公司的經(jīng)營活動承擔(dān)責(zé)任。

二是它是由總公司依法設(shè)立的，而不是由股東投資設(shè)立的。

三是它是隸屬于總公司的，分公司的人事、業(yè)務(wù)、財產(chǎn)等，都是直接受本公司控制的，它只是代表本公司開展業(yè)務(wù)活動，但是分公司在經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的一切民事責(zé)任，必須由總公司承擔(dān)。

1.2 子公司可以做為行政案件當(dāng)事人

所謂子公司是相對于母公司而言的，子公司是指其一定數(shù)額以上的股份被母公司所控制或者根據(jù)協(xié)議受母公司實(shí)際控制的公司。子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司擁有對子公司重大問題的決定權(quán)；子公司本身是一個獨(dú)立的法人；母公司對子公司的控制，必須符合一定的法律條件。

母公司對子公司的控制大體分為兩類。一類是母公司擁有子公司50%以上股份，母公司對子公司擁有絕對控股權(quán)；一類是母公司雖僅擁有子公司50%以下的股份，但由于是第一大股東因而擁有對子公司的相對控股權(quán)。由于子公司本身也是一個獨(dú)立的法人，在經(jīng)營活動中重大事項雖由母公司決定，但是，子公司有自己獨(dú)立的名稱、章程、組織機(jī)構(gòu)，對外也是以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，因此，子公司在經(jīng)營活動中發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，應(yīng)由其自己獨(dú)立承擔(dān)，這是子公司與分公司的本質(zhì)區(qū)別。

2 分公司能否作為行政案件當(dāng)事人

2.1分公司屬于法律規(guī)定的其他組織

《行政處罰法》第三條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤??！笨梢?，行政機(jī)關(guān)有權(quán)對違反行政管理秩序的“其他組織”進(jìn)行處罰。“其他組織”的解釋可見最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十條規(guī)定：“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但不具備法人資格的組織，包括：……（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)?！笨梢?，分公司屬于法律規(guī)定的“其他組織”。

2.2 分公司可以作為行政案件當(dāng)事人

分公司不具有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，但是可以作為行政案件當(dāng)事人。在國家工商行政管理局《關(guān)于企業(yè)法人的非獨(dú)立核算分支機(jī)構(gòu)能否作為行政案件當(dāng)事人的請示的答復(fù)》（工商[1990]174號）中明確規(guī)定：“企業(yè)法人設(shè)立的不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的機(jī)構(gòu)，可以作為行政處罰案件的當(dāng)事人?！?/p>

1999年，國家工商行政管理局下發(fā)的《關(guān)于認(rèn)定違法主體有關(guān)問題的答復(fù)》（工商企字[1999]第233號）再次強(qiáng)調(diào)：“各類企業(yè)法人設(shè)立的不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，均屬于從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)組織，依照《行政處罰法》等現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，該經(jīng)濟(jì)組織可以作為行政處罰案件的當(dāng)事人，但該經(jīng)濟(jì)組織不能完全承擔(dān)有關(guān)行政責(zé)任時，應(yīng)由其所隸屬的企業(yè)法人承擔(dān)?！?/p>

在行政處罰中，申誡罰和資格罰等與人身有關(guān)的處罰也應(yīng)當(dāng)由分公司直接承擔(dān)，當(dāng)分公司財產(chǎn)不足以支付行政處罰罰款時，由總公司補(bǔ)足不足的部分。